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新常态下关于煤炭采购合同管理的几点建议
【作者】 邹婧【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【摘要】 面对国内煤炭市场供大于求、煤价大幅下跌的现状,国家相关主管部门近年来通过陆续出台一系列规章政策,意在助煤炭企业脱困,同时达到优化产业布局的目的。对以煤炭为燃料的发电企业而言,市场供求关系的变化意味着其作为需方的合同地位显著提升,在煤炭长协合同的定价、考核机制上能拥有更多话语权。但是,如果电企不积极调整过去在煤企主导下制订的合同条款、加强对煤炭采购合同的管理,则不仅难以抓住优势,反而可能产生新的法律风险。今天,阳光所公司业务部邹婧律师结合近期出台的部分新规,对发电企业煤炭采购合同管理提出以下几点建议,谨供参考。
【发布时间】 2015.08.03
【全文】法宝引证码CLI.A.213570    
  一、细化煤炭质量要求
  2015年1月1日起开始实施的《商品煤质量管理办法》明确规定了“煤炭生产、加工、储运、销售、进口、使用企业是商品煤质量的责任主体,分别对各环节商品煤质量负责”,“应制定必要的煤炭质量保证制度,建立商品煤质量档案”。并对商品煤除灰分、硫分以外的“汞、砷、磷、氯、氟”等“安卫环”指标进行了限制。商品煤质量达不到《办法》要求,则可能被责令限期整改、通报甚至依据有关法律法规予以处罚。
  电企惯用的煤炭购销合同文本中通常对发热量、硫分等主要质量指标作明确要求,并且较为关心是否含有可能对卸输煤设施、煤炭制粉系统及燃煤设备造成意外损坏的物质,而常常忽视对汞、砷、磷、氯、氟等有害微量元素的限制性规定。《商品煤质量管理办法》实施后,为避免在使用环节因质量问题产生行政责任,建议电企在煤炭采购合同中明确约定上述微量元素的拒收值,在作为结算依据的检测报告中增加上述微量元素的化验结果,或者约定长协供应商应定期提交其所供应煤种的微量元素抽样检测报告。上述质量要求在合同中还应通过质量保证金条款、违约责任条款、合同解除权等进一步落实。
  需要特别提醒的是,《办法》要求口岸检验检疫机构对本口岸进口商品煤的质量进行监督管理并按《进出口商品检验法》等有关法律法规进行处理,则进口煤还存在因质量问题被遣退的风险。因此在进口煤采购合同中应约定该风险由卖方承担,且不属于不可抗力的范围。
  二、关注煤炭矿源的合法性
  2015年6月3日,发改委、能源局和煤矿安监局共同下发的《关于落实违法违规煤矿煤炭相关治理措施的通知》(以下简称通知)称,需落实多项违法违规煤矿煤炭的相关治理措施,其中包括建立“电煤合同执行与发电量奖惩挂钩制度”,即“对本通知下发后仍然采购使用违法违规煤矿煤炭的发电企业,相应扣减当年发电量计划。2015年按使用违法违规煤矿煤炭数量对应的发电量1.2倍扣减计划;2016年起,按使用违法违规煤矿煤炭量的1.5倍折算。随时间推移,加大扣减力度。”
  很显然,在当前的信用体系建设条件下,电企除通过直接向大型煤企采购煤炭的合法合规性较有保障外,难以对向中小供应商尤其是贸易商采购的煤炭是否为“违法违规煤矿煤炭”进行跟踪掌握。这就要求电企在煤炭采购合同中要求卖方提供标的煤炭的矿源,并严格约定卖方对提供违法违规煤矿煤炭所应承担的违约责任。
  三、关注税收政策调整的影响北京大学互联网法律中心
  国家在进口煤关税和煤炭资源税等税收政策上的调整,也是煤炭买卖合同不能忽视的风险因素。
  经国务院批准,自2014年10月15日起,取消无烟煤、炼焦煤、炼焦煤以外的其他烟煤、其他煤、煤球等燃料的零进口暂定税率,分别恢复实施3%、3%、6%、5%、5%的最惠国税率。而2015年6月17日,中澳两国政府正式签署了《中华人民共和国政府和澳大利亚政府自由贸易协定》,中国对澳大利亚绝大多数产品关税最终降为零。其中,澳大利亚对中国出口的焦煤关税将从《协定》生效之日起从3%降为0,热能煤关税将在2年内从6%降为0。关税的变化直接影响进口煤的定价,对电企而言,无论是直接与外方签订的或者是与进口贸易商签订的进口煤合同,均应明确约定关税承担方式以及税率变化是否构成对合同价格的影响,以避免产生纠纷。
  2014年12月1日煤炭资源税实施从价计征改革,7月9日,国家税务总局制定了《煤炭资源税征收管理办法

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