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盗窃罪构成研究
【副标题】 张某某的行为能否构成盗窃罪【作者】 蔡春雷
【合作机构】 北京市盈科律师事务所【合作刊物】 盈科律师
【刊物年份】 2009年【期号】 3
【页码】 0【发布时间】 2014.03.01
【全文】法宝引证码CLI.A.25141    
  盗窃罪,是指以非法占有为目的,秘密窃取公私财物的行为。《中华人民共和国刑法》二百六十四条规定:“盗窃公私财物,数额较大或者多次盗窃的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产;有下列情形之一的,处无期徒刑或者死刑,并处没收财产:(一)盗窃金融机构,数额特别巨大的;(二)盗窃珍贵文物,情节严重的”。根据规定,北京市认定盗窃的数额标准为:盗窃数额较大为1000元;盗窃数额巨大为10000元;盗窃数额特别巨大为60000元。前不久,笔者承办了一起检察机关指控张某某犯有盗窃罪的刑事案件,就被告人的行为是否构成盗窃罪,笔者在法庭与检方展开了激烈的辩论,虽然法庭对此案尚未进行宣判,但笔者认为此案具有比较典型的意义,希望籍此展开讨论,以维护法律的公平与公正。
  案情简介:张某某是居住在北京市潮白河边的一个农民,由于前些年潮白河需要清淤,也就是将河道中淤积的过多河沙清理出河道,但这种河沙是一种建筑用砂,具有一定的经济价值,河道管理部门就与当地农民商定,农民可以按照要求挖取河砂,但要向河道管理部门交付一定的费用。在经过一段时间后,河道基本清理到了需要的水平,但由于挖取河砂的经济利益驱使,农民并未停止对河砂的挖取,但过量的挖取又给河道的安全造成隐患,大量露天堆积的沙土也给环境造成一定影响。
  在此情况下,各级政府就开始对私自挖取河砂的行为进行制止,并采取了许多方式进行宣传,并决定打击私自挖取河砂的行为,但一直没有得到根本的治理,私自挖取河砂的行为仍然存在。2007年1月初的一天晚上,公安机关接到举报,有人在潮白河道上挖砂,公安机关立即出动警力,将正在拉运河砂的五辆大货车现场扣留。经询问,是张某某雇佣徐某的运输车辆,为其拉运河砂,后张某某到当地派出所投案自首,承认没有任何合法手续,挖砂为自己办砖厂之用。经价格评估事务所对河砂进行价值鉴定,张某某私自挖取河砂3000立方米,按照每立方米70元计算,为21万元。案发后,所有河砂被水利部门和镇政府回填到河道。
  公安机关在办理刑事拘留时的涉嫌罪名是非法采矿,而在逮捕时的涉嫌罪名就改为盗窃。人民检察院以盗窃罪提起公诉,在起诉书中指控“被告人张某某、徐某、周某某、张某以非法占有为目的,使用秘密窃取的手段盗取属于国有财产的河砂,数额特别巨大,其行为触犯了《中华人民共和国刑法》二百六十四条、第二十五条一款,犯罪事实清楚,证据确实充分,应当以盗窃罪追究刑事责任。在共同犯罪中,被告人张某某起主要作用,依据《中华人民共和国刑法》二十六条一、四款的规定,系主犯,应当按照全部犯罪处罚;……”。
  专业人士均知,根据刑法第二百六十四条之规定,盗窃数额特别巨大的,处十年以上有期徒刑或无期徒刑,并处罚金或者没收财产;该案如果对张某某按照盗窃罪定罪,其挖取的河砂被鉴定价值为21万元,早已超过盗窃数额特别巨大6万元的标准,要适用十年以上有期徒刑的刑期,显然量刑畸重。笔者的观点是:
  一、公诉机关指控被告人张某某在潮白河采砂的行为构成盗窃罪的指控不能成立
  本案事实十分清楚,各被告人对自己所参与的采砂行为及数量并无异议,但其行为的性质和所承担的法律责任,应该严格按照法律规定进行认定,而不能任意曲解法律,出入人罪。笔者认为不构成盗窃罪的具体依据如下:
  第一,本案涉及的河砂是矿产资源,不属于法律规定的公有财物,所以也不能认定为是国有资产。
  刑法规定的盗窃罪,是指以非法占有为目的,秘密窃取公私财物的行为。在本案中,被告人张某某从潮白河挖取的河砂是否属于法律规定的公有财物,亦即国有资产,是公诉机关指控的盗窃罪能否成立的关键。
  笔者认为,根据相关法律、行政法规可以确认,河砂属于自然资源中的矿产资源,与国有资产的属性具有根本区别。
  理论上的矿产资源指经过地质成矿作用,使埋藏于地下或出露于地表、并具有开发利用价值的矿物或有用元素的含量达到具有工业利用价值的集合体。《中华人民共和国宪法》九条明确规定:“矿藏、水流、森林、山岭、草原、荒地、滩涂等自然资源,都属于国家所有,即全民所有;由法律规定属于集体所有的森林和山岭、草原、荒地、滩涂除外。国家保障自然资源的合理利用,保护珍贵的动物和植物。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏自然资源”;《中华人民共和国矿产资源法》三条第一、二款“矿产资源属于国家所有,由国务院行使国家对矿产资源的所有权。地表或者地下的矿产资源的国家所有权,不因其所依附的土地的所有权或者使用权的不同而改变。国家保障矿产资源的合理开发利用。禁止任何组织或者个人用任何手段侵占或者破坏矿产资源。各级人民政府必须加强矿产资源的保护工作";《中华人民共和国矿产资源法实施细则》二条明确规定“矿

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