查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
试论律师执业中的利益冲突和防范
【作者】 蒋信伟【合作机构】 北京市观韬中茂律师事务所
【合作刊物】 观韬律师【刊物年份】 2014年
【期号】 1【页码】 30
【发布时间】 2016.01.22
【全文】法宝引证码CLI.A.218103    
  一
  利益冲突已经越来越多地困扰着律师的执业活动。这不仅是说律师的执业活动是为了帮助当事人消除争端、解决争端或者预防争端,还意味着律师本身往往卷入某种形式的利益冲突。律师与委托人的关系、律师事务所的管理模式、律师的流动等,都会产生利益冲突问题。尽管,利益冲突本身并不一定是不道德的,有时利益冲突还表现为一种人性的本能,因为当你不能同时满足两个或者多个人(包括律师自己)的合法需求或合理期望时,利益冲突就产生了。但是,就如美国学者海泽德所说的:“利益冲突是法律职业的中心道德问题,并且确实是这一问题赋予了法律职业以定性的特点。按照界定,法律职业的功能是服务于超越法律职业自己的利益的利益。‘利益冲突’的概念就是这样一个界定,它反映了这一基本特点,因为它明确地确定了那些法律职业人员必须认可的其他利益。因此,分析法律职业的利益冲突问题,就是在探讨法律职业自身的本质。[1]”
  由于利益冲突情况的复杂性和表现形式的多样性,我国目前对律师执业中的利益冲突尚没有准确的定义。2004年全国律协颁布的《律师执业行为规范(试行)》76条对利益冲突简单定义为:利益冲突是指同一律师事务所代理的委托事项与该所其他委托事项的委托人之间有利益上的冲突,继续代理会直接影响到相关委托人的利益的情形。《律师执业行为规范》(2009年修订版)仅使用了列举式来说明利益冲突的情况。但上述利益冲突的定义和列举情况其外延都相对狭窄,不能囊括现实中存在的各种利益冲突情形。律师执业中的利益冲突种类繁杂,范围较广,因此对利益冲突要结合实践中真正存在的利益冲突的表现形式作更为广泛的理解。笔者认为,律师执业活动中的利益冲突其实是指:律师(律师事务所)与委托人以及委托人与委托人、包括与第三人之间存在的明显的或潜在的利害关系,使得律师在为委托人提供法律服务的过程中,会造成律师与委托人或者委托人与委托人、包括与第三人之间的利益上紧张或冲突的关系,从而影响和可能影响律师、委托人、第三人的利益的情形。
  二
  众所周知,律师的法律服务市场本质上依赖于委托人的信任和诚实信用。律师有“维护当事人合法权益,维护法律正确实施,维护社会公平和正义”的法律义务,律师当然也应当具备律师的职业风格和风范。这种职业风格和风范其中很重要的一点就是要避免利益冲突,即在律师与委托人的利益发生冲突时或者这种冲突还没有实际发生但已经引起委托人或一般公众紧张、合理怀疑以及表面认为不公平而存在潜在利益冲突时,律师应当放弃自己的利益而顺从委托人的利益。换言之,在利益冲突的规范中,一般是以当事人的利益为核心主导的,律师遇见利益冲突时就应当不容置疑地执业回避和退出。
  制定利益冲突规则的理论依据可以分为以下几个方面:
  (一)为了保证律师对委托人的忠诚
  律师不能“一事二主”,不能做“变脸的律师”。法律服务市场不仅仅依赖于委托人对律师的专业的信任,更重要的是委托人对律师的忠诚度和立场的信赖,如果律师的立场发生错位或者对委托人的忠诚发生叛变,律师的专业恰恰更能起到危害委托人利益的作用,权利保护人变为了权利侵害人,随之,社会公众也会对律师的职业信任度大幅度地降低,律师的法律服务市场就可能面临灭顶之灾。因此,要保证律师对委托人的忠诚。法宝
  (二)为了保护委托人的隐私和商业秘密
  现代“对抗性”的诉讼制度设计,要求诉讼当事人之间的权利完全公平、公正,如果一方当事人对相对方“知己知彼”,而另一方当事人则完全不了解对方,其公平、公正性即发生了倾斜。由于,律师作为前手委托人的代理人,律师有条件得知该委托人的商业秘密和其他信息,若律师日后又代理其他委托人与前手委托人对簿公堂,显然,对该前手委托人是极为不公平、公正的。因此,律师不仅要保护委托人的隐私和商业秘密,更要做到不用委托人的隐私和商业秘密来侵害其权益,哪怕被人认为表面上存在着这种可能性。如:
  2008年12月8日,某市XX机动车驾驶员培训基地有限公司向上海市律师协会书面投诉X律师事务所T律师,认为T律师曾担任该公司常年法律顾问多年,参加过董事会会议等活动,掌握了不少商业秘密,并在XX机动车驾驶员培训基地有限公司与上海XX巴士有限公司签订协议过程中为投诉人提供过有偿的专项法律服务。不料,T律师又接受了巴士公司的委托,担任了巴士公司与投诉人仲裁争议案的对方代理人,损害了投诉人的合法权益,构成了利益冲突,违反了律师职业操守和执业行为规范。
  T律师为什么构成利益冲突呢?笔者认为,律师不仅有对委托人忠诚的义务,同时,律师也有保护委托人的商业秘密和隐私信息的义务。律师不能利用委托人对律师的信任而倒过来侵害委托人的利益。另外,在“对抗制”的诉讼格局下,当事人的诉讼权利应当是公平、公正的,律师利用职业上的便利使用委托人的信息来对抗委托人的做法,显然是违反这种公平、公正的司法秩序的。因此,法律、法规和律师的执业规范规定了律师执业中不能有利益冲

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】 蒋信伟合伙人   华东政法学院学士。北京观韬律师事务所诉讼仲裁业务组合伙人。主要业务领域为诉讼与仲裁、公司法律事务、房地产、合同法、仲裁法。   [1]See Susan P. Shapiro,Tangledd Loyalties:Conflict of Interest in Legal Practice 3(2002)
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.218103      关注法宝动态:  

热门视频更多