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国企员工持股,除了挑战,还有诗和远方
【作者】 朱昌明【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【合作刊物】 阳光时代【刊物年份】 2016年
【期号】 1【页码】 10
【发布时间】 2016.09.16
【全文】法宝引证码CLI.A.220246    
  在每个改革成功的案例背后,都有着不为人知的艰难挑战。任何改革都不是一帆风顺,面对员工持股遇到的困难与挑战,止步不前没有前途,只有砥砺前行,加上法律保驾护航,改革才能取得成功。基于国企员工持股的规定和阳光所实践操作经验,本文就国企员工持股模式进行归纳并针对相关法律风险提出解决方案。
  一、国企员工持股、股权激励模式简介
  (一)员工持股
  员工持股是指通过合法方式使员工获得公司股权并长期持有的制度安排。按照持股来源不同,国企员工持股模式包括:
  1.增资扩股型员工持股。在公司增资扩股时,员工通过认购公司新增注册资本的方式持有公司股权。该模式在实现员工持股的同时,增加公司注册资本,给公司带来增量资金。
  2.出资新设型员工持股。在投资设立新公司时,国企和员工共同出资并成为新公司股东。该模式下,员工应与新公司建立劳动关系。
  3.受让股权型员工持股。公司股东向员工转让公司股权,员工通过受让股权成为公司股东。该模式下,公司没有获得增量资金,公司原股东通过股权转让实现部分或全部退出。
  上述员工持股通常在国企混改过程中与引人战略投资者同步实施,一般表现为“国企增资扩股或股权转让+引入战略投资者+员工持股”、“新设公司+引入战略投资者+员工持股”等,鉴于《企业国有产权向管理层转让暂行规定》明确要求“大型国有及国有控股企业及所属从事该大型企业主营业务的重要全资或控股企业的国有产权和上市公司的国有股权不向管理层转让”,因此在受让股权型员工持股中,一般通过战略投资者转让股权员工。
  此外,员工持股方式主要包括员工直接持股和通过持股平台间接持股,常见持股平台包括公司型持股平台、有限合伙型持股平台、资管计划、私募基金和信托计划。
  (二)股权激励
  股权激励,是将公司股权或股份收益权授予员工,使员工参与公司决策、分享利润、承担风险,从而激励员工为公司长期发展服务的制度安排。股权激励可以分为权益类股权激励和现金类股权激励。
  1.权益类股权激励
  股权期权、限制性股权、业绩股权等都属于权益类股权激励。该模式下,激励对象可获得真实股权,但是公司股权结构将发生变动,原股东股权比例会稀释。
  (1)股权期权。公司授予激励对象在未来一定期限内以预先确定的价格和条件购买本公司一定数量股权的权利。股权期权是一种选择权,激励对象可以选择行权或者不行权,但股权期权本身不可转让。
  (2)限制性股权。公司授予激励对象的股权受到一定限制,限制条件包括股权获得条件和股权转让条件。
  (3)业绩股权。激励对象在实现公司预定的业绩目标后,公司授予激励对象一定数量股权,或奖励激励对象一定数量的奖金来购买公司股权。
  2.现金类股权激励
  现金类股权激励主要是虚拟股权,即公司授予激励对象“虚拟”的股权,如果实现公司的业绩目标,则激励对象可以据此享受该股权的收益,但没有所有权和表决权。虚拟股权不影响公司股权结构,原股东股权比例不会稀释。
  按照虚拟股权的收益类型可以分为:
  (1)股权分红权。公司向符合条件的激励对象授予虚拟股权,激励对象未来有权根据公司分红条件享有该股权的分红收益,其本质是员工参与公司年度剩余利润的分享。
  (2)股权增值权。公司向符合条件的激励对象授予虚拟股权,以授予时净资产为虚拟行权价格,在规定期限内根据员工持有的虚拟股权所对应的净资产增加额度,作为激励对象享有的增值收益。
  (三)员工持股和股权激励的区别
  员工持股和股权激励最大的不同在于对象,员工持股具有普适性,面向公司全体员工,而股权激励面向的是公司的核心员工,包括董事、高级管理人员、核心技术人员等。此外,在绩效考核上,员工持股没有特定要求,可根据公司情况设定,而股权激励有严格的业绩考核指标、激励对象考核指标等要求。
  二、国企员工持股法律风险分析
  (一)员工持股纠纷风险
  从司法实践来看,常见员工持股纠纷有劳动纠纷、员工持股合同(股权激励合同)纠纷、股东资格纠纷等。
  1.劳动纠纷
  企业与员工之间存在基础劳动关系,是员工持股的前提。因此,在企业与员工解除劳动关系时,与普通劳动纠纷仅仅涉及劳动合同解除、支付工资和赔偿金等争议事项不同,还涉及员工持股(股权激励)的赔偿金等,员工持股纠纷和劳动纠纷会交织在一起,大大增加了劳动纠纷的复杂性和处理难度。
  2.员工持股合同(股权激励合同)纠纷
  员工持股通常会约定员工离职、退休时的退出机制,如由其他股东受让或公司回购其股权,由此可能引发员工持股合同纠纷,包括员工股权转让或公司回购是否有效、公司对员工股权的限制性规定是否有效、员工持股期间盈余分配纠纷等。
  3.股东资格纠纷
  员工通过工会或职工持股会代为持股,股东资格纠纷时有发生。由于工会或者职工持股会本身存在法律地位不明确、权属不清晰等缺陷,上述员工持股模式下员工持股的合法权益难以得到有效

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