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建设工程造价司法鉴定热点问题分析
【作者】 夏煜鑫;汪新【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【合作刊物】 阳光时代【刊物年份】 2016年
【期号】 2【页码】 21
【发布时间】 2016.09.16
【全文】法宝引证码CLI.A.220273    
  司法实践中,建设工程合同纠纷案件通常会涉及到工程造价结算等专业技术问题,法院为了认定工程造价金额等案件事实,通常倾向于委托鉴定单位对工程造价进行司法鉴定。造价鉴定的结论往往会影响法院对案件核心事实的认定,甚至不少人认为打工程款纠纷诉讼就是“打司法鉴定”。本文将根据笔者多年办理建设工程合同纠纷案件的经验,对建设工程造价司法鉴定常见的热点问题进行分析,希望能引起承发包方的重视。
  一、鉴定的启动
  依据《民事诉讼法》规定的“谁主张、谁举证”原则,当事人需对各自主张的事实承担举证责任。对待证事实承担举证责任的一方当事人通常会提出司法鉴定申请,但是并非所有的鉴定都是由原告或承包人一方提起的,实践中至少有以下三种情况。
  1.由承担举证责任的一方提起鉴定
  工程款纠纷中,承发包双方的争议焦点主要为工程款的结算金额,依据《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》(以下简称“《民诉解释》”)第90条规定,不仅承包人需对诉状中所主张的工程造价承担举证责任,发包人如对承包人所主张的工程造价不予认可,也同样负有反驳承包人所主张金额的举证责任,而不是仅承包人负有证明工程款结算金额的举证责任。
  如果不申请造价鉴定,已有的证据对工程造价金额已达到高度盖然性的证明标准,发包人对该造价金额不予认可,则需提出造价鉴定申请,否则其对工程造价金额的异议通常难以得到法院的支持。
  2.默认结算条款下的工程造价鉴定
  承包人依据《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适用法律问题的解释》(以下简称“《施工合同解释》”)第20条的规定,以“默认结算条款”主张按照其送审价确定工程造价的,自然不会主动申请工程造价的司法鉴定。此时发包人需根据案件的具体情况,预判法院支持承包人送审价的可能性。如果可能性较大或无法判断的情况下,发包人可向法院申请对涉案工程的造价进行司法鉴定。一旦法院准许发包人提出的司法鉴定,可以推导出司法鉴定所要证明的事实仍处于真伪不明状态,对该事实承担举证责任的当事人的主张尚未使法官达到内心确信的标准,鉴定实为必要,即意味着法院将不支持承包人将送审价作为结算价的主张。
  3.法院依职权启动鉴定
  法院依职权启动鉴定属于依职权调查取证的范畴,除《民诉解释》第96条对依职权调查取证列举的五种情形外,法院不得依职权进行调查取证。建设工程合同的当事人,针对造价存在争议,但当事人均不提出造价鉴定的,以往法院为了查清案件事实倾向于依职权进行造价鉴定。但《民诉解释》施行后,对于工程造价鉴定,显然不属于《民诉解释》第96条规定的依职权调查取证的情形,法院将无权依职权进行委托鉴定。如当事人均不申请鉴定的,导致案件事实无法查明的,对该案件事实负有举证责任的一方将承担举证不能的法律后果。
  二、鉴定内容和方法
  法院在委托鉴定之前,需先行确定鉴定内容和鉴定方法,才能根据鉴定的内容和方法选择合适的鉴定单位。在工程造价司法鉴定中,确定鉴定内容和方法是一件技术含量极高的事项,一旦法院确定的鉴定内容和方法不够明确或有失公允,将可能极大损害当事人的利益。
  1.鉴定的内容
  《施工合同解释》第23条规定,当事人对部分案件事实有争议的,仅对有争议的事实进行鉴定,但争议事实范围不能确定,或者双方当事人请求对全部事实鉴定的除外。因此,法院应在委托鉴定前通过其他手段排除无争议项,只对有争议项进行鉴定,尽量避免直接全盘委托鉴定,增加鉴定工作量及鉴定费用。对于建设工程造价争议应先根据诉辩意见及当事人举证质证确定争议项,再对争议项进行鉴定。
  2.鉴定的方法
  鉴定只是通过一定的方法进行科学计算、分析,并作出书面结论的过程。工程造价鉴定确定的是案件的法律事实,而非客观事实,鉴定的方法对于鉴定意见具有决定性影响。当事人应当在法院向鉴定单位明确鉴定方法前,先行考虑鉴定方法是否科学合理,分析其中存在的风险,并及时向法庭表明己方的观点。法院在征询双方意见后,确定可行的鉴定方法。鉴定单位只能依据法院确定的鉴定方法,而不能自行采用其他方法进行鉴定,否则该鉴定意见可能不被法院采纳,甚至需重新鉴定。
  三、鉴定的费用
  虽然《诉讼费用交纳办法》(以下简称“《交纳办法》”)第12条规定“谁主张、谁负担”,但实践中法院仅要求申请的当事人预交司法鉴定费用,不预交的视为撤回鉴定申请,最终由法院根据案件的具体情况决定当事人各自负担的鉴定费用数额。但以下几个问题仍值得探讨。
  1.鉴定费用分担是否应作为诉讼请求
  原告在已列有“由被告承担本案全部诉讼费用”诉请的情况下,是否还需要对鉴定费用的分担单独增加诉讼请求,取决于鉴定费用是否属于《交纳办法》规定的诉讼费用的范畴。《交纳办法》第12条规定,鉴定费用由当事人向鉴定单位直接支付,虽不属于向法院交纳的诉讼费用,但仍属于《交纳办法》规定的向鉴定单位交纳的诉讼费用。

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