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《外国投资法》将对外商投资有何实质影响?
【作者】 李凌云【合作机构】 浙江阳光时代律师事务所
【主题分类】 外商直接投资
【摘要】 2015年1月19日,商务部就《中华人民共和国外国投资法 (草案征求意见稿)》公开征求意见。《外国投资法》定位为一部深化体制改革的法、扩大对外开放的法、促进外商投资的法、规范外资管理的法,但它到底对外商投资会产生哪些影响呢?
【发布时间】 2015.03.02
【全文】法宝引证码CLI.A.28974    
  改革开放早期制定的《中外合资经营企业法》、《外资企业法》和《中外合作经营企业法》,奠定了我国利用外资的法律基础,为推动我国改革开放伟大历史进程做出了重大贡献。当前,我国全面建成小康社会进入决定性阶段,改革进入攻坚期和深水区,对外开放面临新形势新任务。现行外资三法已经难以适应全面深化改革和进一步扩大开放的需要。为贯彻落实党的十八届三中、四中全会精神,根据《十二届全国人大常委会立法规划》和《国务院2014年立法工作计划》,商务部启动了《中外合资经营企业法》、《外资企业法》、《中外合作经营企业法》修改工作,形成了《中华人民共和国外国投资法(草案征求意见稿)》。
  《外国投资法》定位为一部深化体制改革的法、扩大对外开放的法、促进外商投资的法、规范外资管理的法,但它到底对外商投资会有哪些影响?笔者认为,较之前的三资法,主要在采用“实际控制”的标准定义外国投资,实行准入前国民待遇加负面清单的管理模式,确立"有限许可加全面报告"的管理制度,完善外资国家安全审查制度四个方面,对外国投资者有实质影响。
  一、以“实际控制”标准认定外资
  原三资企业法对什么是外国投资并没有明确的定义,实践中存在外国企业通过协议(VIE)控制国内企业绕开相关行业外资禁令、中国人在境外设立离岸公司反投资到国内享受有关优惠政策等情况。因此,新的《征求意见稿》在依据注册地标准对外国投资者予以定义的同时,引入了“实际控制”的标准,较好得规范和弥补了原来立法中的漏洞。画风不对,如何相爱
  《征求意见稿》第11条规定“本法所称的外国投资者,是指在中国境内投资的以下主体:(一)不具有中国国籍的自然人;(二)依据其他国家或者地区法律设立的企业;(三)其他国家或者地区政府及其所属部门或机构;(四)国际组织。受前款规定的主体控制的境内企业,视同外国投资者。”《征求意见稿》第四十五条规定“本法第十一条【外国投资者】第一款第(二)项所规定的外国投资者,受中国投资者控制的,其在中国境内从事限制实施目录范围内的投资,在申请准入许可时,可提交书面证明材料,申请将其投资视作中国投资者的投资。”
  由此可见,《征求意见稿》一方面规定,受外国投资者控制的境内企业视同外国投资者;另一方面规定,外国投资者受中国投资者控制的,其在中国境内的投资可视作中国投资者的投资。在新的外国投资法生效后,外国投资企业通过协议控制,绕开中国相关行业外资禁令的做法,将会不再行得通。
  二、实行外资准入管理,准入门槛清晰
  原三资企业法体系下,不论为鼓励类行业还是限制类行业,凡外商投资均需要逐案审批,程序较繁琐,审批时间较长。《征求意见稿》废除了外资三法确立的逐案审批制度,设计了与准入前国民待遇加负面清单管理模式相适应的外资准入管理

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