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公司股东清算责任和侵权责任
【作者】 彭卿【合作机构】 北京市天同律师事务所
【合作刊物】 天同参阅【主题分类】 公司法律业务
【刊物年份】 2012年【期号】 1
【页码】 118【发布时间】 2014.04.01
【全文】法宝引证码CLI.A.23648    
  公司清算是公司法律制度中一项非常重要的制度,是公司设立、运营、解散并最终终止的必经环节。基于司法实践中出现的立法滞后造成了有限责任公司清算处于比较混乱的状态,出现了公司股东在公司解散后不履行清算义务或者利用公司清算恶意损害公司债权人利益行为的存在,极大损害公司清算程序对公司退出市场的指引和规范作用。因此,探究公司股东等清算义务主体拒不履行清算义务所应承担的民事责任,以及如何承担该相关民事责任,成为我国司法理论和实践中的重要课题。
  一、公司股东的清算责任
  2000年7月11日,最高人民法院原经济庭庭务会对清算主体的法律责任问题进行了专题讨论,认为企业法人歇业、被撤销或被吊销营业执照后,清算主体不尽清算责任,债权人起诉清算主体要求其承担清算责任的,应予支持,判令清算主体在限定期限内依照民法通则、公司法、企业法的规定,对企业进行清算。并进而指出,清算责任是我国民法通则、公司法、企业法规定的法律责任,责任的来源是法律的直接规定,对所有不尽清算责任的清算主体,人民法院均可以根据债权人的起诉,援引法律的规定迳行进行判决。{1}
  最高人民法院2001年8月10日公布(2001)第44号中国银行广东汕尾分行与河北省国际信托投资公司等借款担保纠纷上诉案之判例,最高人民法院就二审维持了原审法院关于解散企业上级主管部门对企业财产及债务进行清算的判决结果,确立了公司清算义务人的清算责任。
  因此,清算责任是指清算义务人在公司解散后,未依照法定程序和期限事实清算而应承担的强制履行清算义务的民事责任。它是一种法定责任,也是清算义务人组织清算人对公司进行清算的一种行为责任,学界也称之为“清算的组织责任”。
  依法组织清算也是公司股东的法定义务,有限责任公司股东人数少且人合性强,《公司法》一百八十四条规定将全体股东界定为公司清算义务人。但对于股份有限公司来说,考虑到很多中小股东根本不参与公司的经营管理,他们无权也没有可能自行提起清算程序,公司不依法清算时他们往往也是受害者,让他们作为清算义务人承担清算责任,对其不公。{2}因此,股份有限公司的控股股东可作为清算义务人。故公司股东在未依法组织清算的情况下,因其违反法定清算义务,应承担相应的清算责任,即法院强制其对公司进行清算的责任。
  二、清算责任向侵权责任的转化
  由于清算责任的履行,依赖于自然人的行为,具有人身性,在清算义务人不履行时,法院无法强制其履行。因此,从司法实践来看,其实现的效果微乎其微。故应当考虑清算责任向其他相关民事责任的转化。
  2001年11月全国民商审判工作会议上,最高人民法院原副院长李国光在其讲话中明确指出,如果清算主体在人民法院限定的期限内不尽清算责任,造成企业财产毁损、灭失、贬值,甚至私分企业财产,致使债权人的债权受到实际损失的,则应对债权人因此产生的损失承担侵权赔偿责任。{3}
  虽然我国法律尚未就侵害债权的侵权责任做出明确规定,但就清算义务人不履行清算义务而言,因其存在主观过错,且直接后果造成公司本身财产的减少,从而间接侵害了债权人利益,该赔偿责任在性质上应属于侵权责任。
  《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(二)》[以下简称“《公司法司法解释(二)》”]第十八、十九条规定就分别明确了与公司清算相关的不作为和作为两种侵权责任。会让它误以为那是爱情
  综上所述,公司的所有财产系该公司对外承担债务的一般担保,公司股东拒不履行清算义务,因其作为和不作为行为侵犯了公司财产权利,就同时构成了对债权人权利的侵犯,即公司股东的清算责任转化为其对债权人的侵权赔偿责任。
  三、侵权责任是否以清算责任为前置
  债权人请求清算义务人承担侵权的赔偿责任,是否以清算程序为前置,我国《公司法》没有明确规定。
  2000年7月11日召开的最高人民法院经济庭庭务会议明确,追究清算人的赔偿责任有两种方式:一是起诉清算人承担清算责任,清算人在法院判决限定的时间内仍不履行清算责任时,债权人再次向法院起诉要求清算人承担侵权的赔偿责任;二是债权人直接起诉要求清算人承担赔偿责任。{4}
  2008年《公司法司法解释(二)》出台后,最高人民法院进一步明确了清算义务人怠于或不适当履行清算义务应承担侵权赔偿责任。因此,只要具备了一般侵权追责的要件:一是清算义务人有违反法律规定,怠于或不适当履行清算义务的行为;二是清算义务人的行为造成了公司财产或债权人、股东利益的直接损失;三是上述行为和损失之间具有法律上的因果关系,债权人就可以直接以侵害债权为由起诉清算义务人。
  因此,债权人请求公司股东承担侵权责任不应以判决承担清算责任不履行为前提。
  四、承担侵权责任的责任范围
  关于清算义务人不履行清算职责应承担的侵权责任范围。首先,《公司法》一百九十条第三款已经明确规定:“清算组成员因故意或者重大过失给公司或者债权人造成损失的,应当承担赔偿责任。”其次,清算主体不履行清算职责的直接后果

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【注释】 {1}《经济审判指导与参考》2000年第3卷,法律出版社2000年版,第99页。   {2}刘敏著:《公司解散清算制度》,北京大学出版社2010年版,第235页。   {3}李国光:《认清形势、提高认识、努力实践公正与效率世纪主题,开拓民商事审判工作新局面》,载最高人民法院《民事审判指导与参考》2002年第1卷,人民法院出版社2002年版,第20-21页。   {4}朱志红:《清算人侵权损害赔偿责任初探》,载于上海市第二中级人民法院公开网站。   {5}吴庆宝主编:《最高人民专家法官阐释民商裁判疑难问题》,人民法院出版社2007年版,第158页。   {6}最高人民法院《关于公司法司法解释(一)、(二)理解与适用》,人民法院出版社2008年版,第348页。   {7}刘敏著:《公司解散清算制度》,北京大学出版社2010年版,第247页。   {8}最高人民法院《关于公司法司法解释(一)、(二)理解与适用》,人民法院出版社2008年版,第336页。   {9}刘敏著:《公司解散清算制度》,北京大学出版社2010年版,第247页。
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