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民办教育企业的“非营利性”法律困局
【作者】 郭克军;刘永超【合作机构】 北京市中伦律师事务所
【主题分类】 公司法律业务
【摘要】 近年来,民办教育企业高歌猛进,发展迅速,也因此受到了市场的一致青睐,不少民办教育企业在最近几年里拿到了各类投资人的一轮又一轮的资金支持。尽管如此,在较长的一段时间里,因为1995年颁布并经2009年修订的《教育法》第25条 “任何组织和个人不得以营利为目的举办学校及其他教育机构” 的规定,致使截至今日,仍然没有出现通过IPO登录中国境内资本市场的民办教育企业。
【发布时间】 2016.07.12
【全文】法宝引证码CLI.A.219176    
  2015年9月至2015年10月,全国人大常委会就《教育法律一揽子修正案(草案)》对社会公开征求意见,并在2015年12月27日的全国人大常委会第十八次会议上审议通过了《教育法》、《高等教育法》的修订案,却对《民办教育促进法》进行了暂缓表决。最新修订的《教育法》删除了“任何组织和个人不得以营利为目的举办学校及其他教育机构”的规定,业界无不为这一重大突破感到兴奋。笔者认为,《教育法》的修订显示了国家对营利性教育机构的肯定,但营利性民办教育企业的合法化以及原有非营利性民办教育企业的遗留问题解决还需要更具操作性的制度设计,在《民办教育促进法》及其实施条例修订之前,难言民办教育企业在中国境内上市已没有法律障碍。
  一民办教育企业的“非营利性”法律困局
  长期以来,受限于《教育法》的“任何组织和个人不得以营利为目的举办学校及其他教育机构”的规定以及《民办教育促进法》“民办教育事业属于公益性事业”的规定,民办教育企业一般需设立为民办非企业单位方存在获得教育部门或劳动与社会保障部门核发的《民办学校办学许可证》的可能。
  民办非企业单位为“企业事业单位、社会团体和其他社会力量以及公民个人利用非国有资产举办的,从事非营利性社会服务活动的社会组织”,由民政部门负责登记备案。根据《民办非企业单位登记管理暂行条例》、《民办非企业单位登记暂行办法》的规定,任何单位和个人不得侵占、私分或者挪用民办非企业单位的资产,民办非企业单位取得的合法收入必须用于章程规定的业务活动,同时,其章程草案或合伙协议中载明该单位的盈利不得分配,解体时财产不得私分。
  《民办教育促进法打遮阳伞就显得很娘》规定,民办学校在扣除办学成本、预留发展基金以及按照国家有关规定提取其他的必需的费用后,出资人可以从办学结余中取得合理回报,同时,《民办教育促进法实施条例》规定,出资人要求取得合理回报的民办学校应当从年度净收益中,按不低于年度净资产增加额或者净收益的25%的比例提取发展基金。笔者认为,尽管《民办教育促进法》、《民办教育促进法实施条例》独创性的提出“合理回报”的概念,且“合理回报”的上限最高可以达到年度净资产增加额或净收益的75%,该“合理回报”仍然不能简单的与公司的“利润分配”相等同。非营利性企业的举办者可以取得以“合理回报”为表现形式的“收益”并不改变其非营利性企业的实质。
  申请上市的企业应当是营利性企业,其持续盈利能力应当是投资者必定会考虑的问题,也是《首次公开发行并上市管理办法》及《首次公开发行并在创业板上市管理办法》的要求,而以民办非企业单位为经营主体的民办教育企业与该基本要求相违背。
  二“非营利性”困局的出口
  民办教育企业在非营利性的限制下,也在不断做出尝试,以寻找通往资本市场的出口。
  (一)境外资本市场
  以新东方、学而思、弘成教育、环球雅思等为代表的企业因在中国境内上市受限转而谋求在中国境外的资本市场完成上市。
  例example
  学而思
  其主要资产为中国境内的培训学校,实际控制人通过VIE的结构控制境内经营主体并搭建境内、境外红筹结构实现了境外上市。
  (二)境内A股市场

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