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出資協議五大要點
【作者】 劉玉芳【合作機構】 北京市立方律師事務所
【中文關鍵詞】 出資協議【主題分類】 企業法務
【發布時間】 2020.06.03
【全文】法寶引證碼CLI.A.237078    
  

  出資協議是約定股東之間權利義務的重要法律文件,其雖然不是公司設立登記的必備法律文件,但其重要性不容忽視。有些創業股東在合作前滿懷創業激情,希望盡快設立公司實現抱負,未簽署或草率簽署出資協議,以致股東意見出現分歧時,缺乏解決問題的合同依據,加大重新達成合意的難度,影響公司發展。
  一、要不要簽出資協議
  股東構成不同,是否簽訂出資協議及出資協議的內容也不盡相同。比如,股東是夫妻關系,實踐中很少簽出資協議;集團公司出于戰略考慮,內部新設公司的,一般也不簽或簡單簽署出資協議;而如果公司設立時即引入風險資本,則股東之間不僅會簽署出資協議(投資協議),而且協議中對股東權利義務、利潤分配、公司運營、股權轉讓、股東退出等作出非常詳細的約定。對于一般的合作創業,建議簽訂出資協議,以加強對股東的約束。
  有些創業者怕麻煩,希望簽的協議越少越好,認為既然公司章程也規定股東權利義務,股權轉讓和利潤分配,就沒必要多此一舉,再簽一份出資協議。實際上,這是對出資協議和章程的片面理解,章程無法替代出資協議。出資協議內容遠比章程內容豐富,最為關鍵的是,章程難以約定具體的違約責任,而出資協議可根據不同情況設計不同的違約救濟條款,具化違約責任。這不僅可事先給股東造成一定的心理威懾,提前估量違約成本,也為事後解決爭議提供明確的合同依據。此外,有些登記機關要求章程使用範式模板,股東很難在公司章程中做個性化調整。還有一些股東間的約定不希望對外披露,也不宜寫入對外公開的公司章程。
  需注意的一點是,章程內容應盡量與出資協議保持一致。一旦章程與出資協議約定沖突,除非股東另有約定,法院通常以章程約定為准。業務實操中,我們通常會在出資協議中約定:“公司章程未規定的事項,或公司章程規定與本協議的規定不一致的,以本協議或股東的其他書面約定為准。”如可能,建議公司設立後盡快通過章程修正案修改章程內容,保持與出資協議內容一致。
  二、出資協議五大要點
  (一)持股比例和出資
  持股比例決定股東對公司重大事項的話語權,而出資金額、出資方式和出資時間則決定公司能否正常運轉,均需在出資協議中明確約定。
  在持股比例設計上,重點考慮以下兩點:
  (1)核心股東追求絕對控制權還是相對控制權。持有66.7%以上的股權通常稱之為“絕對控制權”,在表決權無特殊約定的情況下,依法可決策修改章程、增減注冊資本等公司重大事項。持有51%以上的股權通常稱之為“相對控制權”,可決策重大事項之外的股東會決議事項。絕對控制權和相對控制權便于公司快速決策,利于初創公司早期發展。
  有些初創公司由幾個創始人合意設立,各創始人之間不分貢獻大小,平均分配股權。這種分配,基于股東之間的相互信任,對初創公司早期影響不大。但隨著公司的不斷發展,股東之間如出現意見分歧,可能出現公司決策“僵局”,不利于公司發展。真功夫案就是一起典型的公司僵局糾紛案。
  (2)是否設置期權池
  在歐美等國家,為激勵高管和骨幹,吸引人才,初創企業通常會預留部分股權用于實施員工期權計劃(Employee Stock Option Program)。但不是所有的初創公司都需要設置期權池,有些公司業務單一,人員規模小,股東做大公司的意願也不強,這類公司一般沒必要花精力設置期權池。而那些對人才和資金需求量大,未來發展前景良好的初創公司(比如科技型企業),可通過員工期權計劃加強公司凝聚力,推動公司快速發展。通常情況下,期權池預留的股權比例在10%-20%,可由核心股東代持或設立員工持股平台。
  出資需重點關注出資額、出資方式和出資時間。
  如何確定出資金額,筆者在“創業關注:注冊資本是否越大越好?”一文中已有詳細論述,感興趣的朋友可前往微信公眾號“企業法律風險課堂”閱讀。
  關于出資方式,根據《公司法》的規定,除法律法規另有規定,貨幣和一切可用貨幣估價並可依法轉讓的非貨幣財產均可作價出資。貨幣出資是最普遍、最直接的出資方式,但需關注資金來源是否合法,出資人對資金是否享有完整的處分權,對以違法犯罪所得的貨幣出資後取得股權,可能遭受拍賣或變賣風險。
  非貨幣出資需注意《公司登記管理條例》的規定,勞務、信用、自然人姓名、商譽、特許經營權或者設定擔保的財產不得作價出資。此外,需對非貨幣出資財產進行價值評估,並辦理轉讓手續。如果出資財產的實際價額顯著低于公司章程所定價額,不僅出資股東有差額補足義務,而且公司設立時的其他股東也需承擔連帶責

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