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计划生育新时代:超生还会丢工作吗?
【作者】 姜俊禄;吴梦秋【合作机构】 北京市金杜律师事务所
【主题分类】 政府规章条例【发布时间】 2018.02.11
【全文】法宝引证码CLI.A.225486    
  根据《法制日报》10月24日报道,全国人大常委会法工委分别向广东、云南、江西、海南、福建5个地方人大发函,建议这五地根据本省实际情况对地方人口与计划生育条例中有关企业对其超生职工给予开除或者解除劳动合同的规定适时作出修改。
  全国人大常委会法工委有关部门负责人认为,因现实情况与立法之初相比发生了重大变化,执行相关地方人口与计生条例的有关规定时,原则上应适时作出调整。对于暂时难以调整的,在执行上也应有所变化,至少应减缓执行力度,以适应时代和政策变化,适应改革发展要求,这也是立法体现适当性的必然要求。
  该新闻报道一经发布,立刻引起了很大的社会反响。一直以来,用人单位是否能够基于超生为由而开除员工是社会高度关注的问题。然而,各地司法实践的标准不一,尺度不同。在中国人口和生育政策调整的大背景下,因超生而被用人单位解除劳动合同显然已经不符合时代的需求。因此,本次法工委通过备案审查,就该问题的地方实践给出了方向性指引。
  地方条例中“超生即辞退”的规定并未突破《人口与计划生育法》的限制
  根据《人口与计划生育法》四十二条,不符合规定生育子女的公民,除了应当依法缴纳社会抚养费以外,“是国家工作人员的,还应当依法给予行政处分;其他人员还应当由其所在单位或者组织给予纪律处分。”然而,《人口与计划生育法》并未对何种“纪律处分”作出进一步的规定。
  相应的,各地的人口与生育条例细化了这一条款,将纪律处分进一步规定为开除/解除劳动合同,如《云南省人口与计划生育条例》(2016年修正)第三十三条规定:“违反本条例规定多生育子女的,按照《云南省社会抚养费征收管理规定》对夫妻双方分别征收社会抚养费,并按照下列规定处理:(一)属机关、事业单位、社会团体工作人员的,给予开除处分;(二)属企业职工的,解除劳动合同。”
  根据《立法法》第七十二条第一款的规定,省级人大及其人大常委会可以根据地区的具体情况和实际需要,在不同宪法、法律、行政法规相抵触的前提下制定地方性法规。因而,地方性法规的规定符合《立法法》的要求。此外,根据《人口与计划生育法》第条规定,企业事业组织和公民应当协助人民政府开展人口与计划生育工作。且该法第十二条也要求各企业、组织做好本单位的计划生育工作。因此,在各地计划生育压力较大的背景之下,地方性法规将《人口与计划生育法》中模糊的“纪律处分”进一步规定为解除劳动合同/开除并不违背《人口与计划生育法》的立法目的与精神。
  地方条例中“超生即辞退”的规定并未违反《劳动合同法
  为了保障用人单位的用工自主权,《劳动合同法》第三十九条规定了用人单位的单方解除权。于此同时,为了防止用人单位滥用该权利,立法上列举了“严重违反用人单位的规章制度的”在内的六种法定用人单位与劳动者解除劳动合同的情形。因而,有观点认为,鉴于《劳动合同法》中并未列举用人单位可以以违反计划生育法的相关的内容为由从而解除劳动合同,地方性规定与《劳动合同法》相抵触从而无效。
  然而,《劳动合同法》对用人单位六种法定单方解除情形的列举式规定,是为了禁止用人单位随意或者是武断地与劳动者解除劳动合同,而基于“违反其他法律法规的相关规定”的解除情形显然不属于前列。因此,我们认为,“违反其他法律法规的相关规定”作为用人单位解除情形的兜底条款,是隐

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