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有限合伙型私募股权基金约束机制与激励机制研究
【作者】 张钧;谢玲丽【合作机构】 《中国律师》杂志社
【合作刊物】 中国律师【主题分类】 私募股权与投资基金
【刊物年份】 2012年【期号】 11
【页码】 60【发布时间】 2014.04.01
【全文】法宝引证码CLI.A.23262    
  私募股权基金是中小企业特别是创新型中小企业除银行贷款和首次公开发行股票(IPO)之外的又一重要融资渠道。目前,我国私募股权基金的组织形式主要有三种:公司型、信托型和有限合伙型。公司型和信托型私募股权基金由于发展相对较早,运作机制较为成熟和完善;而有限合伙型私募股权基金直至2007年新修订的《合伙企业法》引入有限合伙制度,才得以正式确立法律地位。
  虽然有限合伙型私募股权基金起步甚晚,但是近年来其发展速度迅猛,数量不断增多,规模逐渐庞大。实有必要研究有限合伙型私募股权基金的现行约束机制和激励机制的主要内涵及其存在的缺陷,进而提出完善的具体对策。
  一、现行的约束机制及激励机制
  (一)约束机制
  “无义务即无权利”。通常情况下,是从以下几方面对普通合伙人的行为加以限制的:
  (1)投入资本的限制。要求普通合伙人必须投入一定比例的资本,通常是要求普通合伙太投入基金资本总额1%的资本,旨在使普通合伙人既是要素投入者,又是剩余索取者,以使普通合伙人成为自己资产的代理者,自行承担部分代理成本。
  (2)信义义务的限制。合伙协议中通常会包含:无利益冲突条款,即普通合伙人自身的利益与客户的利益不能冲突,所服务的客户与客户之间的利益亦不能冲突。无盈利规则条款,即普通合伙人不能以其职位牟取不正当的利益。保密义务条款,即普通合伙人不能为了自身或他人的利益而使用在行使职责时获得的秘密信息。普通合伙人亦不得随意为合伙基金对外举债。
  (3)投资的限制。例如,明确约定合伙基金只投资于成熟期的Pre-IPO项目,对单个企业的投资不得超过合伙基金成立时认缴出资总额的一定比例,不得从事房地产领域的投资和向他人贷款或者为他人提供担保。
  (4)转让财产的限制。在合伙基金存续期间,普通合伙人一律不得向其他合伙人或任何第三人转让其在合伙基金中的财产。
  (5)对募集新基金的限制。募集新的基金虽然会增加普通合伙人的收入,但也会分散他们对现有基金的关注程度。因此,通常会限制普通合伙人在合伙基金存续的前期不得募集新的基金。
  (6)会议报告的限制。每年至少举行一次由普通合伙人、有限合伙人和管理人组成的三方会议,向有限合伙人汇报投资经营情况。同时,普通合伙人必须定期向有限合伙人报告所投资企业的经营状况、资产负债变动等情况。
  (7)利润分配的约束。通常情况下,是有限合伙人收回投资后普通合伙人才能参与分配,在此之前普通合伙人只能收取管理费,管理费以合伙协议中约定的固定数额为准,超出部分有限合伙人不另行支付。
  (8)存续期限的制约。有限合伙型私募股权基金的生命周期通常为5至10年。具体的存续期间由合伙协议加以规定,期满后经双方协商同意也可以延长,但一般最多只能延长4年,到期必须对基金进行清算。
  (二)激励机制
  有限合伙型私募股权基金的投资对象主要是未上市的以新兴产业为依托的中小企业,能否运作成功存在较高的不确定性,普通合伙人的人力资本在投资经营过程中起着至关重要的作用。现代契约论认为,剩余索取权和剩余控制权的对称性结构是降低代理成本的方法之一,具体就有限合伙型私募股权基金而言,普通合伙人负责日常的投资运营管理,应当拥有较大份额的剩余收益索取权,否则难以有动力尽心尽力为合伙基金工作,而在合伙协议中设置激励条款,可以起到立竿见影地激励普通合伙人的作用。普通合伙人的报酬一般包括:
  (1)投资收益。通常情况下,普通合伙人会投入总资金1%的资本,因此,普通合伙人可以获取投入到合伙基金的资本所产生的与有限合伙人投入资本同等比例的投资收益。
  (2)管理费。管理费是固定的,其标准通常是在普通合伙人实际管理资本总额的1.5%-3%之间浮动,这部分费用通常用于普通合伙人管理基金的日常支出,如房租、差旅费、工资等。管理费的高低与管理人的管理水平和过往业绩有关,但以2%居多。
  (3)业绩报酬。业绩报酬是有限合伙型私募股权基金最重要、最能吸引入的分配方式,是普通合伙人可以分享到的合伙基金投资收益。目前国际上的业绩报酬比例一般在20%左右,可按一个私募股权基金的总体利润来算,也可以按该私募股权基金单个具体项目的利润分别计算。
  二、现行约束机制及激励机制存在的缺陷
  有限合伙型私募股权基金约束机制及激励机制的“人为设置”,有效地实现约束和激励的合理并存,进而最大限度地降低了代理成本,这与私募股权基金的内在特性相契合,能实现投融资方便安全。然而,上述现行的约束机制及激励机制与理想状态还有一定距离,存在的问题也在实践中日益凸显。
  (一)约束机制存在的缺陷
  1、合伙人资格约束存在缺失。我国现行法律对有限合伙型私募股权基金合伙人的资格没有明确要求,而私募股权基金的行业特性决定了其无论对有限合伙人还是对普通合伙人都有较高的要求。国外对合伙人的条件都做严格限制,如美国《1940年投资公司法》第3(C)(7)条将“有资格购买人”规定为:不少于500万美元资产的个人

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