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关于对外投资(长期股权投资)在律师工作报告中论述的问题
【作者】 李艾璘【合作机构】 福建天衡联合律师事务所
【中文关键词】 长期股权投资【主题分类】 律师
【发布时间】 2020.01.19
【全文】法宝引证码CLI.A.233256    
  

  随着2019年12月28日全国人大常务委员会第十五次会议修订通过了新的《中华人民共和国证券法》,资本市场又将迎来了新一轮的热潮。各家企业的IPO申报工作也陆续启动,作为发行人律师,将会在IPO项目中花费大量的时间和核查工作,形成核心成果——《律师工作报告》。

  但在实际工作中,我们发现了一个纠结的问题,对于发行人对外投资而形成的长期股权投资,应当在律师工作报告中的哪一部分进行论述和披露?

  一、披露模式的现状及问题

  按照目前已披露的律师工作报告案例中对于子公司的披露模式,主要分为两种情况,一是披露在“主要财产”章节,作为“发行人的对外投资”进行披露,二是披露在“关联方”章节,作为“发行人控制的企业”披露。作者认为,上述披露的方式并无对错之分,且各有合理之处。

  对于发行人律师而言,当我们在讨论对外投资应当披露在主要财产或是关联方部分的时候,核心的争议点并不仅仅在于股权是否属于财产的问题,还包括对于对外投资的核查、披露和发表法律意见的范围。

  发行人律师都习惯于按照子公司基本情况和历史沿革(如需)的模式进行披露,虽然持股主体对股权享有财产所有权的四项权能,但持股主体对于子公司并不能达到直接的财产控制和支配的目的,而仅仅是通过在子公司中享有的股权达到影响子公司的运作,而子公司显然并非发行人的财产。但即便是在《民法总则》的规定,也只能明确了股权是独立于债权、物权和知识产权的其他投资性权利,《物权法》中也未将股权纳入其中。

  而作为发行人对外投资而形成的股权,虽然股权本身并不属于物权中不动产或动产的范畴,但对持股主体而言,其对股权同样享有占有、使用、收益和处分的权利,具有财产所有权的四项权能,将其作为主要财产进行披露,可以根据《公开发行证券公司信息披露的编报规则第12号—公开发行证券的法律意见书和律师工作报告》(证监发〔2001〕37号,以下简称《12号编报规则》)中对于“主要财产”的核查要求,对其权属的完整、是否存在纠纷、是否存在权利限制发表意见,而这一过程也是我们在IPO项目中重点关注的事项。

  然而,鉴于IPO招股说明书准则要求发行人应根据《公司法》和《企业会计准则》的相关规定披露关联方的规定,《企业会计准则第36号——关联方披露》中明确了企业的子公司、合营企业、联营企业等构成企业的关联方,因此,将发行人对外投资的企业披露在“关联方”章节亦具有合理性。但我们应当注意的是,根据《12号编报规则》的要求,其对关联方的核查关注要点在于关联交易和同业竞争的情况,至于这些关联方的历史沿革、股权质押情况,并不属于该章节内容的核查重点。

  二、披露在关联方部分的合理性

  作者认为,发行人对外投资的子公司情况在关联方部分进行披露更加合理。主要理由如下:

  (一)符合相关法律法规的要求

  1.《12号编报规则》中的主要财产并不包括对外投资/子公司

  《12号编报规则》是发行人律师撰写律师工作报告的最直接依据,根据《12号编报规则》的要求,发行人律师应当在《律师工作报告》中披露的主要财产包括拥有和租赁的房产、设备等实物资产和拥有和租赁的土地使用权、商标、专利、特许经营权等无形资产,不再列举或定义其他应当披露的财产。而“无形资产”属于会计准则中的概念,在实操中所适用的狭义概念亦并不包含长期股权投资项目(对外投资)。

  而在2019年8月中国证监会发布的《律师事务所从事首次公开发行股票并上市法律业务执业细则(试行)》公开征求意见稿中,证监会也仅对于主要财产明确了包括主要固定资产和无形资产两种,在原有列举的财产类型中,增加了在建工程和银行存款两项,未明确股权属于主要财产的披露范畴。

  同时,因对外投资而形成的“子公司”是独立的法人主体,具有独立法人资格、财产,享有法人财产权,甚至可以根据公司治理机制对外表达意思表示并依法独立承担民事责任,发行人对子公司仅享有和承担股东权利与义务,二者之间的关系明显与财产与财产所有人的关系不同。

  2.公司与子公司之间的关系属于《公司法》意义上的关联关系

  虽然对于关联方的定义,在不同的规则和项目类型中,范围均有差异,但对于律师而言,判断关联方的直接依据显然是《中华人民共和国公司法》。在《公司法》二百一十六条第(四)项中明确规定,关联关系,是指公司控股股东、实际控制人、董事、监事、高级管理人员与其直接或者间接控制的企业之间的关系,以及可能导致公司利益转移的其他关系。

  首先,对于公司控股股东控制的企业包括了直接控制和间接控制,对于发行人的


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