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公平竞争审查制度与网约车新政
【作者】 王俊林【合作机构】 北京市盈科律师事务所
【主题分类】 政府规章条例【发布时间】 2017.02.28
【全文】法宝引证码CLI.A.222052    
  2017年1月12日,盈科全国反垄断与反不正当竞争专委会主任王俊林律师应邀出席中国竞争政策与法律年会(2016/2017年)暨《中国竞争法律与政策研究报告(2016年)》发布会。王俊林律师在会议上发表了题为《公平竞争审查制度与网约车新政》的演讲,王俊林律师强调,希望政府做市场的维护者,而不是市场的参与者。
  以下是王俊林律师的发言全文。
  首先感谢主办方的邀请,我今天演讲的题目是《公平竞争审查制度与网约车新政》。在此,我要声明的是,我并不是以滴滴为代表的网约车公司的代言人,而是作为一名律师,根据对网约车新政现象的了解及对我国公平竞争审查制度的研究有感而发。下面我想首先谈一谈公平竞争审查制度。
  公平竞争审查制度的确立
  2016年6月14日,国务院发布《关于在市场体系建设中建立公平竞争审查制度的意见》(以下简称《意见》),要求建立公平竞争审查制度,以规范政府有关行为,防止出台排除、限制竞争的政策措施,逐步清理废除妨碍全国统一市场和公平竞争的规定和做法。
  对此,徐士英教授撰文认为这是政府行为的“竞争合规”常态化建设之举,公平竞争审查制度的五大意义:
  1. 体现中央推进经济改革的决心,着力发挥市场配置资源的决定性作用;
  2. 预示着政府干预微观经济的弱化,政府回归本位并发挥应有的作用;
  3. 表明政府向确立竞争政策的基础性地位迈出坚定步伐,我国经济政策进入向竞争政策主导转变的历史阶段;
  4. 为防止行政性垄断提供了依据,有利于营造公平竞争的市场环境;
  5. 表明对公平竞争秩序的认同增强,有利于全方位推进反垄断工作。
  此制度的建立,标志着政府成为市场秩序的维护者,而不是市场竞争的参与者。我本人对该制度的出台,起初感到欢欣鼓舞,而随着网约车新政的出台,我开始怀疑这个制度能否切实实施。下面我就谈一谈网约车新政的出台。
  网约车新政出台
  2016年7月26日,国务院办公厅印发了《国务院办公厅关于深化改革推进出租汽车行业健康发展的指导意见法宝》(国办发〔2016〕58号)。7月27日,交通运输部会同工业和信息化部、公安部、商务部、工商总局、质检总局、国家网信办共7个部门联合发布《网络预约出租汽车经营服务管理暂行办法》(交通运输部令2016年第60号),并于2016年11月1日起正式实施。两份文件确立了网约车的合法地位,但不可忽视的是两份文件均坚持“依法规范、属地管理”的原则。
  2016年10月8日、9日,北京、上海、深圳、广州、兰州等地相继发布网约车管理细则征求意见稿。各地政策细则大同小异,都对网约车平台的运营车辆和人员进行了严格规定,包括必须是本地户籍和牌照,同时对运营车辆轴距、排气量等做了近乎“苛刻”的规定。
  户籍和牌照的限制,对于网约车平台而言,无疑是一场沉重灾难。以上海为例,据滴滴平台当时统计,从事网约车的车辆符合新轴距要求的,不足五分之一;上海已激活的41万余司机中,仅有不到1万名司机具有上海本地户籍,不足司机总人数的3%.而据《财新周刊》今年8月报道,滴滴公司2015年平台交易额约347亿元,收入26亿元,净亏损122亿元。面对这样一个残酷的现实,滴滴只好无可奈何的接受,称将按照新规“平稳过渡”。
  网约车新政出台后,很多业内专家和学者认为,新政内容存在三大歧视,即车辆歧视、户口歧视和经营歧视。笔者查阅了《北京市关于深化改革推进出租汽车行业健康发展的实施意见》等3个政策文件解读问答,其中第四项回答了为什么规定网约车驾驶员和网约车为本市户籍、本市车辆?其中并未提及“公平竞争审查”的问题,而主要考虑以下几个因素:一是北京“四个中心”功能定位的发展要求。二是治理“城市病”、疏解非首都功能的要求。三是治理交通拥堵的要求。四是政策法规的要求。在政策法规要求中给出了四个理由:
  第一,国务院第412号令《国务院对确需保留的行政审批项目设定行政许可的决定》设立了对出租汽车经营、车辆运营和驾驶员资格行政许可事项。
  第二,交通运输部等七部委《60号部令》明确要求城市人民政府可以结合实际情况规定相关的准入条件。本市政策文件符合首都城市功能定位和治理“人口和功能过度聚集导致的大城市病”的客观需要。
  第三,《北京市出租汽车管理条例》明确规定,“出租汽车驾驶员须有本市常住户口”。
  第四,出租汽车管理属于地方事权,地方政府有权依法依规做出相关政策规定。
  对此,本人认为,尽管国务院赋予地方政府制定网约车实施

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