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印度外国投资法律实务要点
【作者】 上海汇衡律师事务所【合作机构】 上海汇衡律师事务所
【中文关键词】 外商直接投资;并购【主题分类】 境外投资
【发布时间】 2019.10.18
【全文】法宝引证码CLI.A.231923    
  

  随着中国企业走出去的意愿越来越强,投资目标地的选择也越来越多样化。印度作为南亚第一大国,近年来频受投资者青睐。然而,当地较为陌生的投资环境和法律体系对于中国投资者与法律从业者来说,充满了未知的风险和挑战。

  于是,我们从印度的外国投资法律出发,有针对性地整理了与中国投资者赴印投资息息相关的要点加以介绍。

  一、印度外商投资的监管框架

  印度现行的外商投资监管法律框架如下:

  1999年外汇管理法案(FEMA),以及印度储备银行(RBI)不时发布的规则、法规和说明;

  由商业和工业部产业政策和促进司(DIPP)于2017年8月28日制定的《统一外商直接投资政策》(FDI政策),该政策每年更新一次,并不时发布解释;

  由RBI发布的2017年《外汇管理(印度以外居民转让或发行证券)条例》(FDI条例),取代了此前2000年版的《外汇管理(印度以外居民转让或发行证券)条例》。

  印度外商投资促进委员会(FIPB)是审议和批准外商直接投资(FDI)提案的监管机构。印度储备银行(RBI)(印度中央银行和外汇管制部门)、商业和工业部产业政策和促进司(DIPP)以及相关部门监管机构负责监督管理印度的外汇流入和流出。

  截至2017年5月,印度政府通过具体行业的主管机构/主管部门(“主管部门”)对外国直接投资进行管理和批准。例如,药品局(DOP)是审议和批准药品行业外商直接投资的有关机构(外商直接投资比例超过74%的药品行业棕地投资需要获得药品局的批准)。FDI提案的申请必须以门户网站提供的格式在线提交给外国投资便利化门户网站。

  除主管部门之外,印度外商投资进程也涉及到一些其他的监管机构。由于印度尚未实现资本账户自由兑换,因此在某些外汇管制和相关问题上需要获得RBI的批准。此外,作为印度资本市场的监管机构,对于涉及上市公众公司的某些投资和兼并,还需要获得印度证券交易委员会(SEBI)的批准。若股票、投票权、资产、控制权的取得、兼并或并购违反了《2002年竞争法案》(“竞争法”)规定的门槛,以及需向印度反垄断监管机构印度竞争委员会(CCI)进行报告的,外国投资者也应当留意。

  向一家印度公司开展外商直接投资可以通过自动许可通道/全资FDI允许通道(即,不需要取得主管部门批准)或审批许可通道(即,需要取得主管部门的批准)进行。从最广义上来说,印度经济体下的大多数行业,例如:服务业、采矿业、制造业、信息技术、电力、批发贸易运输等,允许外商直接投资于印度公司的实缴股本比例(股权比例)高达100%。

  然而在某些行业,外商直接投资仅限于某些特定的比例。通常是印度公司股权比例中的26%、49%、51%或74%。就某些行业而言,超过规定行业限制的外商直接投资需要取得主管部门的批准。例如,根据法定条件自动许可通道项下关于保险业、国防、电信和外国航空公司定期和不定期空运服务领域的外商直接投资比例最高限于49%,而超过规定的行业上限的,则需要取得相关主管部门的事先批准。某些行业还规定了接受外商直接投资的条件,如电信、国防、建设和开发等。还必须注意的是,如果外商直接投资于管制行业的印度公司的金额超过500亿印度卢比(约为8000万美元),则需要取得经济事务内阁委员会的批准。

  除此之外,印度禁止外商对某些行业进行投资(无论是直接投资还是间接投资),例如:原子能、彩票业务、赌博(包括赌场)等。

  考虑到印度外商直接投资的监管框架,我们通常建议外国投资者应始终在向印度投资之前确认外商投资和其他监管审批要求,以及相关行业的行业上限。

  二、外国投资者在印度开展业务常见的公司结构

  外国投资者可以在没有印度当地合作伙伴的情况下,通过自动许可通道在允许外资100%持股的行业内开展业务。若涉及的行业不允许100%外商直接投资,则需要印度当地合作伙伴。但正如第一部分中所述,主管部门可以通过一事一议的方式允许外国投资者在不适用自动许可通道的行业中进行最高达100%的投资。

  外国投资者在印度设立实体时有多种公司结构可供选择,包括私人或公众有限公司、有限合伙企业(LLP)、分支机构、联络办公室或项目办公室。非居民也可以向印度合伙企业、独资企业或组织出资,但需要取得RBI的事先批准。

  就允许100%外商直接投资的行业而言,外国投资者可以在印度以私人有限公司的形式设立全资子公司(WOS),这与印度公众公司相比,监管较少。另外,也可以选择有限合伙企业(LLP),这是合伙企业和有限责任公司的混合体。

  私人有限公司的设立必须至少有两名股东和两名董事,其中一名董事须是印度居民。股东的责任仅限于其对公司的出资。至于LLP则与合伙企业不同,合伙人的责任仅限于他们的出资以及其在LLP协议中约定的其他出资金额。每一个LLP都必须至少有两名指定合伙人,且至少有一名合伙人需要是印度常住居民。指定合伙人应作为LLP的代表,确保LLP符合法律和监管规定。

  在印度,LLP的设立只能出于合法商业目的、以营利为目的,而不得出于任何慈善或非营利目的。但是,私人有限公司可以以非营利为目的而设立。与有限责任公司相比,适用于LLP的合规要求更少,因此LLP能够提供灵活的合规框架,且主要受LLP协议条款和条件的约束。

  如果LLP经营的业务是


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