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行政法学
【分类】 行政法学【期刊年份】 2015年
【期号】 1【页码】 809
【内容】法宝引证码CLI.A.1212426    
  【概况】2014年行政法学在行政法学基础理论、行政许可、行政程序、信息公开、行政复议、行政诉讼和规制等领域都有新观点、新论证和新建议,成果在横向维度和纵向深度都有不同程度发展,整个行政法学面貌有全面变化。不完全统计,在行政法学研究领域共出版专著50余部,教材30余部,在重要期刊上发表论文380多篇。《行政法论丛》、《公法研究》、《宪政与行政法治评论》、《行政规制论丛》和《行政执法与行政审判》等经典论丛类著作等继续出版,《软法与治理评论》也正式出版。
  8月23日至24日,中国行政法学研究会2014年年会在郑州召开,本次年会以“国家治理体系现代化与行政法”为主题,分别就“行政改革与行政组织法的完善”,“有效的政府治理与更好发挥政府作用”、“行政审批制度改革中的法律问题”、“行政诉讼法和行政复议法的修改”四个议题展开讨论。10月31日,中国行政法学研究会召开“全面推进依法治国与法治政府建设研讨会”。11月8日至10日,“第十六届海峡两岸(暨四地行政法学学术研讨会”及“东亚行政法学会第十一届国际学术大会”在广州召开。第十六届海峡两岸(暨四地〉行政法学学术研讨会以“法治政府,’为主题,围绕“食品安全治理”与“行政执法体制”两个问题展开交流和讨论。东亚行政法学会第十一届国际学术大会聚焦“行政组织法制完善”与“行政复议制度的完善和发展”两个主题展开研讨。
  【国家治理现代化对行政法的影响】有学者认为,法治是治国理政的基本方式。加快法治建设对于全面推进依法治国、促进国家治理体系和治理能力现代化具有决定性意义。通过对国家治理体系和治理能力现代化的涵义、内部结构及研究背景的全面、深入阐释,提出促进我国国家治理体系现代化建设的七大目标以及国家治理能力现代化建设的三大目标,并从目标、手段和路径三个层面分别诠释实现我国国家治理体系和治理能力现代化的基本要求。江必新认为,社会治理必须透过法治保证治理系统内在协调、稳定主体间互动预期和防范治理陷阱。法治建设要作出针对性回应:立法要高度重视科学制定框架规则和责任体系,行政重心要从程序合法转向实质有效,司法要透过能动回应,抵御“过度民意强化权威。王学辉、张治宇认为,国家治理体系包括“道”和“术”两大内容,现代国家治理应该最大程度地的促进社会合作,提升社会合作的水平。有学者认为,国家治理体系和治理能力的现代化,为我国行政诉讼制度的现代化提供了新的政治基础和重要时代机遇。国家治理体系现代化的法治取向、行政争议解决的司法权威主义和基于公法私法分离的行政诉讼制度构建,是行政诉讼制度向现代化转型的三个基本条件。有学者认为,司法审查制度的完善必将助力于国家治理体系现代化的有效推进。
  【行政法学基础理论的升级】未来十年,国家治理现代化向行政法学研究无疑提出更高的要求,面临层出不穷的问题,行政法学研究不仅仅要做出回应,更要在更高层面上完成更新升级,将行政法的理论、原则、制度进行全面升级,为法治国家建设贡献力量。有学者认为,基于法制革新的需要,借助于翻译介绍,清末从日本大量引入了大陆法系的行政法知识。在清末民初建立行政诉讼制度时,具有两大法系背景的两派学者展开了一场论争,波及行政法的界定及其功能定位,促进了行政法学的中国化。1920年,钟赓言在朝阳大学法律科的行政法总论讲义印刷刊行,标志着近代中国行政法学的产生。有学者认为,经过改革开放以来近四十年的努力,公法学作为一门独立的法学学科已经建立起来。在经济增长、社会转型、体制改革、民族复兴的征程上所面临的各种风险时,公法学需要进行变革和更新。有学者认为,“新行政法”成为中国行政法学研究中的一个新热点。从行政法制度建构的新方向、行政法学研究的新视野这两个方面对相关研究成果进行综述和评论,并就中国行政法学的未来发展提出若干设想,具有现实意义。有学者认为,可以在中国的行政法学中导入行政过程论的观点,提倡对现实行政过程进行全面、动态的考察,并尝试将该观点运用于对现实行政问题的考察。
  【法治政府建设与考核评估】有学者认为,法治政府的主张,是一个逐步发展成熟的过程,我国经历了依法办事、行政管理法制化、依法行政、法治政府四个发展阶段。法治政府的本质属性,是法律与政府的关系,即政府由法律统治并依法行政的政府形态。有学者认为,建立科学合理的法治政府评估体系和考核标准,衡量法治政府建设的进度,并发现其中存在的主要问题,进而推动法治政府建设具有重要意义。各地建设法治政府的基本制度框架已经形成,法治观念和意识有所提高,但是整体尚处于较低水平,尤其是公众满意度较低。规范性文件制定不规范,重大决策民主程度偏低,信息公开需要更好地回应公众需求,群体性事件频发说明政府化解社会矛盾的能力有待提高。政府需要更认真地对待行政诉讼。
  【给付行政】有学者认为,公用事业基本服务权是一项人权意义上的权利。作为一类经济社会权利,它具有政策性特征,在实现机制上受到国家可利用资源的限制。在公用事业后民营化改革时期,这一权利的提出,为国家公法义务的履行和政府规制体制的设计提供了正当性基础。张淑芳认为,用行政法构造公共服务体系的三个路径:一是加强公共服务方面的立法;二是在行政立法和行政执法中为行政主体设定相应的公共服务义务;三是将公共服务纳入到行政救济的范畴中来。
  【行政组织法】有学者认为,通过行政组织立法明确行政组织的职权范围,将中央与地方的关系、部门和地方间的横向协作关系法律化,确立社会组织的行政主体地位,为党委领导、政府负责、社会协同、全民参与的治理体系提供法治保障。有学者对美国、英国、德国、法国、日本五个西方发达国家的行政体制和组织法进行了研究,并选译了相关行政组织法文本,发现无论何种政体,共同之处是普遍奉行依法组织的原则。有学者认为,应当明晰行政改革权的相关问题,实现行政编制的政策调整转向法律调整,明确政府职能的目标与定位,健全政府组织法体系,加快行政程序制度建设,重新调整和配置行政权力。有学者认为,在现代国家与社会,城市化进程的迅速发展需要与之相匹配的城市法律理论,需要从组织法视角切人,在行政组织多样化和行政权力自治化两个方面加以重构,以构造一个主体化的城市。
  【行政主体理论】有学者认为,在药品安全领域,国务院、国务院办公厅、国务院议事协调机构都有可能对行政规制施加影响。未来应进一步建构我国的行政组织法规范,将国务院的活动,将国务院与行政规制机构的互动,纳入法治的框架之中。有学者认为,承担第三方义务的私人主体拥有技术或者经营、管理上的优势,可以更好地发现与阻止违法行为,同时也更符合成本收益分析的要求。政府应当对第三方义务制度进行全面论证和考量。
  【行政执法体制改革】有学者分析了行政执法和执法体制的概念、当前行政执法的突出问题及问题产生的原因、推进行政执法体制改革所应遵循的原则、深化行政执法体制改革的主要任务和具体措施等问题。有学者认为,近年来在控烟执法领域兴起的多部门执法看似符合公共治理的要求,但实则是一种倒退,要实现公共治理,确立“集中执法+部门协同”的执法权配置模式才是正确的选择。
  【行政行为效力】有学者认为,行政行为的执行力是行政机关经法律授权而对特定行政行为所具有的强制执行权限的法学表达。行政执行制度特别是非诉执行制度需要改革,同时,我国行政法学应当转变思路,从功能、体系和法治的观点,加强对行政义务实效确保手段的研究。汪厚冬认为,在现代行政法理论体系中,行政相对人主体性地位日益获得重视,一种以重视行政机关与私人意思的表示理论应运而生,需确立一套完整的行政法上的意思表示解释原则。
  【行政立法与规范性文件】关于规范性文件在《行政诉讼法》修改中的定位,有学者认为,规范性文件在诉讼程序中有两个不词面向:一是裁判者必须在众多的规范性文件中选择适用与本案最为关联的法律规范。二是规范性文件如果违反上位法,会产生对规范性文件合宪性、合法性的审查要求;由于政体差异,各国规范性文件合法性审查制度均不相同。如果不严格界定两个不同面向,不论是理论研究还是法律修改,都必然混淆两个不同性质的问;题。有学者认为,当下各地出台的关于行政规范性文件的制定、备案、审查、登记、监督和管理的行政规章均通过“列举式”和“概括式”两种方式,将不得限制或剥夺权利、不得增设或增加义务确立为规范性文件的设定权范围,不能周延地框定规范性文件的设定权范围。
  【行政许可法落实与行政审批制度改革】有学者认为,以审批为中心建立起来的管理体制并没有从根本上被撼动。规制行政审批制度改革,需要保障行政许可法的实施与执行,与规范性文件的修订与废止相结合,实现行政管理立法的创新,从法律上切断审批权力与利益的联结。有学者认为,新一轮行政审批改革应当关注行政体系和过程内部的结构设计,以及通过多种机制使行政审批改革常态化、持续化、规范化。有学者认为,应致力于解决和应对市场失灵产生的垄断与市场势力、信息不对称、负外部性和公共产品问题,必须结合实体法律法规中的具体许可,解决市场失灵问题。有学者认为,备案行为是否可诉,取决于其对相对人权利及义务是否产生实际影响。法院对自贸区特有的备案行为的司法审查,宜兼顾国际与国内规则、合法与合理标准、判决与协调方式,从厘清被告资格、把握法律适用、贯彻正当法律程序等方面入手。
  【行政处罚】有学者认为,实践中大量存在的行政违法事实公布行为都属于一类新型的声誉罚,应当从法律依据、适用范围及程序设置等三个方面实现对这种新型声誉罚的法律控制。劳动教养2013年年初在学界和社会各界努力下中被废除,但是废除之后需要替代性的制度填补治安管理处罚与刑罚之间的空白。有学者认为,为了实现对原劳教适用对象的分流处理,可以将部分不具有实质社会危害性或处罚必要性的行为剔除出法律制裁范围;将非常习性违法者行政处罚化,并对我国《治安管理处罚法》进行修改,条件成熟时可将行政拘留纳入司法化轨道。
  【行政强制】有学者认为,《行政强制法》第12条形成了行政强制执行方式的“5+1”模式,并通过兜底条款的运用弥补了法律漏洞。但对“其他行政强制执行方式”的界定,必须符合一定标准,明确其范围。有学者认为,通过历史解释、体系解释和目的解释等方法,应当认为进一步明确《行政强制法》第10条第3款所规定的“尚未制定法律、行政法规”所指向的具体事项,为执法实践提供切实可行的标准。
  【行政征收】有学者认为,应当确保实现集体土地与国有土地间的物权平等,农民个人与政府、农民与市民间法律上的平等,保障农民平等发展机会。有学者认为,通过适用国家对集体土地所有权征收机制将小产权房的用地和房屋的所有权转归国家所有,可以从根本上解决原集体土地所有人和小产权房购买人之间、小产权房建设开发者与小产权房购买人之间的权益纠纷。有学者认为,政府为了防止增加征收补偿的成本,会管制拟征收不动产。政府对拟征收不动产的管制构成对财产权的限制,如果超过一定限度,就有可能构成征收。
  【行政决策】有学者认为,《重大节假日免收小型客车通行费实施方案》的出台与运作实践为行政决策法治化研究提供了很好的素材。有学者认为,我国现行行政决策风险评估制度的合法性危机之症结在于缺失行政法的程序构造与制度理性,试图以工具主义程序观为中心来重构该制度的方案难以化解合法性危机,而以决策事项为逻辑起点、以程序正义为理念来重构该制度则是较为可行的路径。
  【行政合同】有学者认为,在应然层面,区域合作协议对缔约主体具有拘束力。实现拘束的机制是组织法机制和基于组织法的责任追究机制,动力在于公众的推动,涉及公众权利义务的区域合作协议,经立法程序或有利害关系的公众同意,对公众具有直接规制力。区域合作协议经组织机构实施,或通过行为法机制,对公众具有间接规制力。有学者认为,立法的缺失、司法的矛盾和实践应用的混乱状况是造成行政合同纠纷的主要原因,有效的解决办法是寻求立法的统一、司法适用的统一,理论上需要打破公私法学科的固步自封,寻求公私法融通的理论支持。有学者认为,主体制度是政府购买公共服务的重要制度,要紧扣国家改革推进政策,紧密结合国情,科学界定主体的范围及各主体的权利义务,采取完善立法、事业单位改革以及公众参与等多种措施来构建有中国特色的主体制度。有学者认为,我国《政府采购法》制定时并未考虑政府购买公共服务的情形,其制度设计难以完全适用,需要立法明确政府购买公共服务的范围、程序等,并建立“成本—效益”分析制度、服务质量监管制度和纠纷解决机制。
  【行政收费】有学者认为,行政收费是行政机关在依法行使职权或事业单位在依法提供公共服务中,向公民、法人和其他组织收取一定费用的行政决定。国家在收税之外可以向行政相对人收费有多种理论所支持。收支分离、目录管理和许可管理是行政收#合法保障的三个具体制度。
  【行政裁量】有学者认为,在我国受“统一裁量观

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