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行政法學
【分類】 行政法學【期刊年份】 2015年
【期號】 1【頁碼】 809
【內容】法寶引證碼CLI.A.1212426    
  【概況】2014年行政法學在行政法學基礎理論、行政許可、行政程序、信息公開、行政複議、行政訴訟和規制等領域都有新觀點、新論證和新建議,成果在橫向維度和縱向深度都有不同程度發展,整個行政法學面貌有全面變化。不完全統計,在行政法學研究領域共出版專著50余部,教材30余部,在重要期刊上發表論文380多篇。《行政法論叢》、《公法研究》、《憲政與行政法治評論》、《行政規制論叢》和《行政執法與行政審判》等經典論叢類著作等繼續出版,《軟法與治理評論》也正式出版。
  8月23日至24日,中國行政法學研究會2014年年會在鄭州召開,本次年會以“國家治理體系現代化與行政法”為主題,分別就“行政改革與行政組織法的完善”,“有效的政府治理與更好發揮政府作用”、“行政審批制度改革中的法律問題”、“行政訴訟法和行政複議法的修改”四個議題展開討論。10月31日,中國行政法學研究會召開“全面推進依法治國與法治政府建設研討會”。11月8日至10日,“第十六屆海峽兩岸(暨四地行政法學學術研討會”及“東亞行政法學會第十一屆國際學術大會”在廣州召開。第十六屆海峽兩岸(暨四地〉行政法學學術研討會以“法治政府,’為主題,圍繞“食品安全治理”與“行政執法體制”兩個問題展開交流和討論。東亞行政法學會第十一屆國際學術大會聚焦“行政組織法制完善”與“行政複議制度的完善和發展”兩個主題展開研討。
  【國家治理現代化對行政法的影響】有學者認為,法治是治國理政的基本方式。加快法治建設對于全面推進依法治國、促進國家治理體系和治理能力現代化具有決定性意義。通過對國家治理體系和治理能力現代化的涵義、內部結構及研究背景的全面、深入闡釋,提出促進我國國家治理體系現代化建設的七大目標以及國家治理能力現代化建設的三大目標,並從目標、手段和路徑三個層面分別詮釋實現我國國家治理體系和治理能力現代化的基本要求。江必新認為,社會治理必須透過法治保證治理系統內在協調、穩定主體間互動預期和防範治理陷阱。法治建設要作出針對性回應:立法要高度重視科學制定框架規則和責任體系,行政重心要從程序合法轉向實質有效,司法要透過能動回應,抵禦“過度民意強化權威。王學輝、張治宇認為,國家治理體系包括“道”和“術”兩大內容,現代國家治理應該最大程度地的促進社會合作,提升社會合作的水平。有學者認為,國家治理體系和治理能力的現代化,為我國行政訴訟制度的現代化提供了新的政治基礎和重要時代機遇。國家治理體系現代化的法治取向、行政爭議解決的司法權威主義和基于公法私法分離的行政訴訟制度構建,是行政訴訟制度向現代化轉型的三個基本條件。有學者認為,司法審查制度的完善必將助力于國家治理體系現代化的有效推進。
  【行政法學基礎理論的升級】未來十年,國家治理現代化向行政法學研究無疑提出更高的要求,面臨層出不窮的問題,行政法學研究不僅僅要做出回應,更要在更高層面上完成更新升級,將行政法的理論、原則、制度進行全面升級,為法治國家建設貢獻力量。有學者認為,基于法制革新的需要,借助于翻譯介紹,清末從日本大量引入了大陸法系的行政法知識。在清末民初建立行政訴訟制度時,具有兩大法系背景的兩派學者展開了一場論爭,波及行政法的界定及其功能定位,促進了行政法學的中國化。1920年,鍾賡言在朝陽大學法律科的行政法總論講義印刷刊行,標志著近代中國行政法學的產生。有學者認為,經過改革開放以來近四十年的努力,公法學作為一門獨立的法學學科已經建立起來。在經濟增長、社會轉型、體制改革、民族複興的征程上所面臨的各種風險時,公法學需要進行變革和更新。有學者認為,“新行政法”成為中國行政法學研究中的一個新熱點。從行政法制度建構的新方向、行政法學研究的新視野這兩個方面對相關研究成果進行綜述和評論,並就中國行政法學的未來發展提出若幹設想,具有現實意義。有學者認為,可以在中國的行政法學中導入行政過程論的觀點,提倡對現實行政過程進行全面、動態的考察,並嘗試將該觀點運用于對現實行政問題的考察。
  【法治政府建設與考核評估】有學者認為,法治政府的主張,是一個逐步發展成熟的過程,我國經曆了依法辦事、行政管理法制化、依法行政、法治政府四個發展階段。法治政府的本質屬性,是法律與政府的關系,即政府由法律統治並依法行政的政府形態。有學者認為,建立科學合理的法治政府評估體系和考核標准,衡量法治政府建設的進度,並發現其中存在的主要問題,進而推動法治政府建設具有重要意義。各地建設法治政府的基本制度框架已經形成,法治觀念和意識有所提高,但是整體尚處于較低水平,尤其是公眾滿意度較低。規範性文件制定不規範,重大決策民主程度偏低,信息公開需要更好地回應公眾需求,群體性事件頻發說明政府化解社會矛盾的能力有待提高。政府需要更認真地對待行政訴訟。
  【給付行政】有學者認為,公用事業基本服務權是一項人權意義上的權利。作為一類經濟社會權利,它具有政策性特征,在實現機制上受到國家可利用資源的限制。在公用事業後民營化改革時期,這一權利的提出,為國家公法義務的履行和政府規制體制的設計提供了正當性基礎。張淑芳認為,用行政法構造公共服務體系的三個路徑:一是加強公共服務方面的立法;二是在行政立法和行政執法中為行政主體設定相應的公共服務義務;三是將公共服務納入到行政救濟的範疇中來。
  【行政組織法】有學者認為,通過行政組織立法明確行政組織的職權範圍,將中央與地方的關系、部門和地方間的橫向協作關系法律化,確立社會組織的行政主體地位,為黨委領導、政府負責、社會協同、全民參與的治理體系提供法治保障。有學者對美國、英國、德國、法國、日本五個西方發達國家的行政體制和組織法進行了研究,並選譯了相關行政組織法文本,發現無論何種政體,共同之處是普遍奉行依法組織的原則。有學者認為,應當明晰行政改革權的相關問題,實現行政編制的政策調整轉向法律調整,明確政府職能的目標與定位,健全政府組織法體系,加快行政程序制度建設,重新調整和配置行政權力。有學者認為,在現代國家與社會,城市化進程的迅速發展需要與之相匹配的城市法律理論,需要從組織法視角切人,在行政組織多樣化和行政權力自治化兩個方面加以重構,以構造一個主體化的城市。
  【行政主體理論】有學者認為,在藥品安全領域,國務院、國務院辦公廳、國務院議事協調機構都有可能對行政規制施加影響。未來應進一步建構我國的行政組織法規範,將國務院的活動,將國務院與行政規制機構的互動,納入法治的框架之中。有學者認為,承擔第三方義務的私人主體擁有技術或者經營、管理上的優勢,可以更好地發現與阻止違法行為,同時也更符合成本收益分析的要求。政府應當對第三方義務制度進行全面論證和考量。
  【行政執法體制改革】有學者分析了行政執法和執法體制的概念、當前行政執法的突出問題及問題產生的原因、推進行政執法體制改革所應遵循的原則、深化行政執法體制改革的主要任務和具體措施等問題。有學者認為,近年來在控煙執法領域興起的多部門執法看似符合公共治理的要求,但實則是一種倒退,要實現公共治理,確立“集中執法+部門協同”的執法權配置模式才是正確的選擇。
  【行政行為效力】有學者認為,行政行為的執行力是行政機關經法律授權而對特定行政行為所具有的強制執行權限的法學表達。行政執行制度特別是非訴執行制度需要改革,同時,我國行政法學應當轉變思路,從功能、體系和法治的觀點,加強對行政義務實效確保手段的研究。汪厚冬認為,在現代行政法理論體系中,行政相對人主體性地位日益獲得重視,一種以重視行政機關與私人意思的表示理論應運而生,需確立一套完整的行政法上的意思表示解釋原則。
  【行政立法與規範性文件】關于規範性文件在《行政訴訟法》修改中的定位,有學者認為,規範性文件在訴訟程序中有兩個不詞面向:一是裁判者必須在眾多的規範性文件中選擇適用與本案最為關聯的法律規範。二是規範性文件如果違反上位法,會產生對規範性文件合憲性、合法性的審查要求;由于政體差異,各國規範性文件合法性審查制度均不相同。如果不嚴格界定兩個不同面向,不論是理論研究還是法律修改,都必然混淆兩個不同性質的問;題。有學者認為,當下各地出台的關于行政規範性文件的制定、備案、審查、登記、監督和管理的行政規章均通過“列舉式”和“概括式”兩種方式,將不得限制或剝奪權利、不得增設或增加義務確立為規範性文件的設定權範圍,不能周延地框定規範性文件的設定權範圍。
  【行政許可法落實與行政審批制度改革】有學者認為,以審批為中心建立起來的管理體制並沒有從根本上被撼動。規制行政審批制度改革,需要保障行政許可法的實施與執行,與規範性文件的修訂與廢止相結合,實現行政管理立法的創新,從法律上切斷審批權力與利益的聯結。有學者認為,新一輪行政審批改革應當關注行政體系和過程內部的結構設計,以及通過多種機制使行政審批改革常態化、持續化、規範化。有學者認為,應致力于解決和應對市場失靈產生的壟斷與市場勢力、信息不對稱、負外部性和公共產品問題,必須結合實體法律法規中的具體許可,解決市場失靈問題。有學者認為,備案行為是否可訴,取決于其對相對人權利及義務是否產生實際影響。法院對自貿區特有的備案行為的司法審查,宜兼顧國際與國內規則、合法與合理標准、判決與協調方式,從厘清被告資格、把握法律適用、貫徹正當法律程序等方面入手。
  【行政處罰】有學者認為,實踐中大量存在的行政違法事實公布行為都屬于一類新型的聲譽罰,應當從法律依據、適用範圍及程序設置等三個方面實現對這種新型聲譽罰的法律控制。勞動教養2013年年初在學界和社會各界努力下中被廢除,但是廢除之後需要替代性的制度填補治安管理處罰與刑罰之間的空白。有學者認為,為了實現對原勞教適用對象的分流處理,可以將部分不具有實質社會危害性或處罰必要性的行為剔除出法律制裁範圍;將非常習性違法者行政處罰化,並對我國《治安管理處罰法》進行修改,條件成熟時可將行政拘留納入司法化軌道。果然是京城土著
  【行政強制】有學者認為,《行政強制法》第12條形成了行政強制執行方式的“5+1”模式,並通過兜底條款的運用彌補了法律漏洞。但對“其他行政強制執行方式”的界定,必須符合一定標准,明確其範圍。有學者認為,通過曆史解釋、體系解釋和目的解釋等方法,應當認為進一步明確《行政強制法》第10條第3款所規定的“尚未制定法律、行政法規”所指向的具體事項,為執法實踐提供切實可行的標准。
  【行政征收】有學者認為,應當確保實現集體土地與國有土地間的物權平等,農民個人與政府、農民與市民間法律上的平等,保障農民平等發展機會。有學者認為,通過適用國家對集體土地所有權征收機制將小產權房的用地和房屋的所有權轉歸國家所有,可以從根本上解決原集體土地所有人和小產權房購買人之間、小產權房建設開發者與小產權房購買人之間的權益糾紛。有學者認為,政府為了防止增加征收補償的成本,會管制擬征收不動產。政府對擬征收不動產的管制構成對財產權的限制,如果超過一定限度,就有可能構成征收。
  【行政決策】有學者認為,《重大節假日免收小型客車通行費實施方案》的出台與運作實踐為行政決策法治化研究提供了很好的素材。有學者認為,我國現行行政決策風險評估制度的合法性危機之症結在于缺失行政法的程序構造與制度理性,試圖以工具主義程序觀為中心來重構該制度的方案難以化解合法性危機,而以決策事項為邏輯起點、以程序正義為理念來重構該制度則是較為可行的路徑。
  【行政合同】有學者認為,在應然層面,區域合作協議對締約主體具有拘束力。實現拘束的機制是組織法機制和基于組織法的責任追究機制,動力在于公眾的推動,涉及公眾權利義務的區域合作協議,經立法程序或有利害關系的公眾同意,對公眾具有直接規制力。區域合作協議經組織機構實施,或通過行為法機制,對公眾具有間接規制力。有學者認為,立法的缺失、司法的矛盾和實踐應用的混亂狀況是造成行政合同糾紛的主要原因,有效的解決辦法是尋求立法的統一、司法適用的統一,理論上需要打破公私法學科的固步自封,尋求公私法融通的理論支持。有學者認為,主體制度是政府購買公共服務的重要制度,要緊扣國家改革推進政策,緊密結合國情,科學界定主體的範圍及各主體的權利義務,采取完善立法、事業單位改革以及公眾參與等多種措施來構建有中國特色的主體制度。有學者認為,我國《政府采購法》制定時並未考慮政府購買公共服務的情形,其制度設計難以完全適用,需要立法明確政府購買公共服務的範圍、程序等,並建立“成本—效益”分析制度、服務質量監管制度和糾紛解決機制。
  【行政收費】有學者認為,行政收費是行政機關在依法行使職權或事業單位在依法提供公共服務中,向公民、法人和其他組織收取一定費用的行政決定。國家在收稅之外可以向行政相對人收費有多種理論所支持。收支分離、目錄管理和許可管理是行政收#合法保障的三個具體制度。
  【行政裁量】有學者認為,在我國受“統一裁量觀

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