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三、法律推理的類型
【全文】



  法官在法律適用過程中的思維模式總的說來主要有兩種法律推理形式,即形式法律推理和實質法律推理。
(一)形式推理  
  所謂形式推理,就是在法律適用過程中,根據確認的案件事實,直接援引相關的法律條文,並按照形式邏輯的推理方式,得出判決結論的法律推理。形式法律推理也稱為分析推理或邏輯演繹法。依據法官在法律適用過程中所采用的形式邏輯推理方式,形式法律推理分為以下幾種。
  1、司法三段論
  所謂的司法三段論,是指由法律規範出發,推出判決與裁斷的演繹推理形式。其大前提是法律規則,小前提是通過審理所確認的案件事實,結論則是從現行法律制度中引申出來的法律後果。這一推理過程或刻畫為以下形式:
  法律規則
  事實認定
  法律後果
  我國學者提出,若以法律規範T為大前提,以待決案件事實S為小前提,以特定法律效果之發生為其結論,則此法律適用的邏輯思維結構所表示如下:T—R(具備T構成要件者應適用R法律效果),S=T(待決案件符合T構成要件),S=R(該待決案件事實應適用R法律效果。
  大陸法系國家實行成文法,故法官在審理案件作出判決這一法律適用過程中,司法三段論是法官所用的最主要的法律推理形式。司法三段論的邏輯基礎是演繹推理,其背景則是十九世紀歐州大陸盛行的機械論法學。該學派的主要觀點是:法律是立法者的意志,法官只能予以實施而不能修改。
  2、歸納推理
  歸納推理即從先前的一系列判例中抽象出用于某類行為的法律規範的過程。在實行判例的英美法系國家,法官在作出判決前,使用法律推理有歸納和演繹兩個過程,即在使用司法三段論作出判決前,先有一個歸納推理,法官在歸納推理得出的結論的基礎上,以這一結論為大前提,運用演繹法推理得出判決結論。該歸納推理的形式可刻畫為:
  A案中具有S法律性質,適用法律規定P
  B案中具有S法律性質,適用法律規定P
  C......
  所以凡有S法律性質的案件,都適用法律P  
  3、類推適用
  在民事訴訟中,不論是實行成文法的大陸法系國家,還是實行判例法的英美法系國家,類推適用都是法官用以裁判案件的推理形式之一,即從已有的規範中找出與本案相近的情況,或從已有的判例中找出與本案相類似的判例。但在大陸法系中,只有在法無明文規定的情況下,才允許比照最相類似的條款,類推對案件作出判決;而在英美法系堳h是比照先前判例作出判決的。兩大法系中運用類推的形式也不同。
  大陸法系中的類推適用可刻畫如下:
  M—P(凡M是P)
  S—M(S類似于M)
  S—P(故S是P)
  英美法系中的類推適用可刻畫為:
  A判例案:具有法律構成要件S,適用法律規則P;
  B待判案:具有的法律構成要件與S相似,故也應適用法律規則P。
  司法三段論、歸納推理、類比推理雖然是形式推理中三種並列的推理方式,但在推理的正確程度上則呈風險依次擴大之勢。即演繹推理得出的至少是形式的必然結論;歸納推理只要運用得當、對象選擇適當,一般也可得出相對可靠的結論;而類比推理因是關于事物相似性的論證,並據此得出類似處理方法的結論,已隱含著事物之間的本質性區別。
(二)實質推理  
  實質推理也叫辯證推理。一般認為,所謂實質推理,就是在法律適用過程中,在形式推理無法適用的場合,根據對法律或者案件事實本身實質內容的分析、評價,以一定的價值理由為依據,而進行的適用法律的推理。實質推理是用以補充法律推理的不足的。在法律規範有明確規定的情況下,法官適用法律主要是借助于形式法律推理來裁判案件的。但在某些情況下,法院不可能借助演繹、歸納或使用類推來解決爭端。博登海默將其歸結為三種情況,即:(1)法律沒有提供合適的解決爭議的基本原理的情況;(2)有兩種或者更多種相互沖突的前提,這些前提都能用于解決問題,對這些前提必須作出真正的選擇;(3)有一個規則或判例是涉及當前的案件的,但法院在行使授予它的權力時,認為這一規則或判例是完全不合理的,或至少對當前的訴訟事實來說是不合理的,而不予適用。我國有學者將其歸結為五種情況,即出現“法律漏洞”,法律規範的涵義含混不清,法律規範相互抵觸或矛盾,面臨“合法”與“合理”相悖的困境,法律條款包含了多種可能的處理規定。應當說,以上是對需要進行實質推理的情況的理論概括,審判實踐中因案件的複雜性還更要豐富。至少

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