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部分专家对商标法修正案草案的意见
【发布部门】 全国人大常委会【类别】 草案及其说明
【发布日期】 2013【效力级别】 法律
【全文】法宝引证码CLI.DL.5195    

部分专家对商标法修正案草案的意见


  2013年2月4日,全国人大常委会法制工作委员会召开座谈会,听取部分长期从事商标实务工作的老同志、老专家对商标法修正案草案的意见。现将主要意见简报如下:
  一、关于商标的定位
  多数专家提出,商标是在商业活动中用于区分商品来源的标识。作为一种标识,商标本身并不具有任何价值,只有经过商业使用,使相关公众将其与特定商品及其生产者联系起来,具有了代表商品质量、生产者信誉的作用,才具有价值;如果未实际使用,即使经过注册,该商标本身也是没有价值的。但在实践中,许多人对商标的概念和作用认识不清,导致商标领域乱象丛生:一是产生大量无用的注册商标,我国已经连续10年商标注册量、核准量和有效商标量均居世界第一,而许多注册商标并未在商业活动中使用,成为休眠商标、无用商标;二是出现了通过注册商标牟利的不正常现象,许多职业商标注册人根本没有使用商标的意图和能力,却注册大量商标,并通过转让牟利。这些严重扰乱了商标活动的正常秩序,也不利于合法经营者正常使用商标,背离了商标制度建立的初衷。基于此,建议在商标法中对商标的定位进行厘清,以正本清源,例如,规定商标的概念,明确商标是区分不同生产者、经营者所生产、经营的商品的标志;强调商标存在的价值在于实际使用,禁止将尚未使用的商标单独转让等。
  二、关于诚实信用原则在商标领域的应用
  有的专家提出,在商标领域,诚信缺失的现象十分突出,如以转让牟利为目的注册商标、恶意抢注、恶意异议、造假案“制造”驰名商标等,都是对诚实信用原则的违反。草案第三条增加的关于申请注册和使用商标,应当遵循诚实信用原则的规定很有针对性,但还不够,应当在商标法中全面强调贯彻诚实信用原则,因为诚信问题不仅在注册和使用环节存在。建议在商标法一条立法目的中增加“保护诚实劳动、诚信经营”的规定;并将草案第三条修改为,申请注册和使用商标,不得违反诚实信用原则,不得恶意抢注他人商标。
  有的专家提出,实践中,商标代理组织和商标代理人利用其业务上的优势恶意抢注商标出售牟利的现象时有发生,严重违反诚实信用原则,应当加强规范,建议增加规定:商标代理组织和商标代理人不得在与其代理服务无关的商品类别上为自己申请注册商标。
  三、关于商标权的取得
  有的专家提出,商标权的取得有使用取得和注册取得两种方式,各有利弊。从便于操作的角度出发,目前世界各国普遍采用注册取得制度,同时对在先使用的未注册商标进行适度保护,这是商标存在的价值即在于使用的基本原则的体现。而我国商标法在商标权的取得上过于强调注册原则,对在先使用的未注册商标保护不够,给商标抢注者留下可乘之机,损害了在先使用人的合法权益。这次修改商标法应当吸收使用取得制度的合理因素,对商标权取得制度进行完善,例如,在总则中明确规定,商标实行自愿注册原则,生产者、经营者可以依法使用未注册商标;规定申请注册商标,应当证明已经实际使用或者意图实际使用该商标等。
  草案第三十四条中规定,商标注册人申请商标注册前,他人已经在先使用相同或者近似商标的,注册商标专用权人无权禁止该使用人在原使用范围内继续使用该商标。有的专家提出,这一规定有利于对在先使用的未注册商标的保护,出发点是好的,但是文字表述不够周延。因为在判断他人是否构成在先使用时,应当以双方的使用时间作比较。在商标注册人最先使用该商标的情况下,其他在注册前使用该商标的行为并不应该得到保护,否则对商标注册人不公平,并可能产生恶意“抢使用”的情况。建议修改为:商标注册人使用在后的,无权禁止使用在先的他人善意地继续使用该商标。
  四、关于驰名商标保护
  现行商标法十三条、第十四条对驰名商标保护制度作了规定;草案第六条增加规定,驰名商标应当根据当事人的请求,作为处理涉及商标案件需要认定的事实进行认定。
  有的专家提出,同际上对驰名商标的保护都是消极保护,保护的原则是“个案认定,被动保护”,主要目的是防止该商标被他人抢注,排除其他经营者的商业混淆,制止故意产生联想的不当搭车行为等。驰名商标本身并不具有积极权能,不能利用其被认定为驰名商标的事实主动获得利益。同时,商标是否驰名,应当根据其实际市场知晓程度作出判断,与商品质量无关。而在我国的商标活动中,驰名商标保护制度被异化了:一方面,将驰名商标看作国家对企业实力、商品质量的认可,当成国家授予的荣誉,许多企业将驰名商标作为广告宣传的资源、市场推广的手段,想方设法甚至不惜制造假案以获取驰名商标认定;另一方面,认为驰名商标是比普通注册商标地位更高的特殊商标,在认定条件上高于国际条约所规定的“为相关公众所熟知”的标准,许多特定领域的知名商标因达不到认定条件而无法被认定为驰名商标,得不到法律的保护,被恶意抢注,严重损害商标所有人的权益。因此,建议对驰名商标保护制度进一步完善:根据国际公约中的相应概念

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