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【期刊名称】 《证券法苑》
跨境上市公司收购法律的国际比较研究
【作者】 郑辉【作者单位】 英国安理国际律师事务所
【分类】 国际经济法【中文关键词】 跨国上市;上市公司收购;冲突法规则
【期刊年份】 2012年【期号】 1
【总期号】 总第6卷【页码】 353
【摘要】

公司收购一般指一家公司通过使用现金或者换股等方式购买另一家公司的股票或者资产,从而获得对该目标企业的控制权或相关资产的所有权。为了更好地保护持有上市公司股票的中小股东的权益,许多国家都制定了专门的法律规则适用于上市公司的收购。本文将通过介绍和比较分析上述各国(地区)关于规范针对在该国上市的外国发行人的收购交易的法律制度,并结合中国的实际对我国相关制度的建立提出一些建议。

【全文】法宝引证码CLI.A.1160603    
  上市公司收购(Acquisition)的上位概念是上市公司并购(Merger & Acquisition)。公司并购同时包括合并(Merger)和收购两种交易。合并(Merger)一般指两个或者更多的公司合并组成一家公司。[1]收购一般指一家公司通过使用现金或者换股等方式购买另一家公司的股票或者资产,从而获得对该目标企业的控制权或相关资产的所有权。
  本文所做的多国法律比较研究关注于针对为获取上市公司控制权而购买或收购该公司股份的相关交易的法律规定。从广义上解释,上市公司收购也包括上市公司作为收购主体购买或兼并另一家非上市公司股份的交易。但大多数国家上市公司并购法律的焦点都是侧重于规范上市公司成为被收购目标的相关交易规则。[2]本文主要比较分析英美法系的美国、英国、我国香港特别行政区;大陆法系的德国和法国;以及新兴市场和转型经济国家俄罗斯、印度和巴西关于规范针对在该国上市的外国发行人的相关收购交易的法律制度。
  一、上市公司收购实体法比较研究
  (一)概述
  基于文章篇幅的限制,本文对上市公司收购制度相关实体法的分析关注于以下主要内容:
  1.信息披露
  在证券市场上,严格的信息披露义务会降低信息获取成本,从而确保市场的公平和透明。在通常情况下,收购交易信息的公布会引发目标公司股票价格的上涨。因此获知收购信息的时间差异就有可能严重影响到不同股东对股票交易所做的投资判断。如果某一投资方可以先于社会大众获知交易计划,产生潜在的内幕交易来牟取不正当的收益的可能也会增加。
  为了确保股东的知情权和获取信息的公平性同时也帮助其他股东判断是否有潜在的投资者计划对上市公司进行收购,在并购或上市规则中一般会要求收购方在购买了一定比例的上市公司股票后立刻进行公告。在首次公告后如果收购方继续增持目标公司股票达到规定比例后,收购方还需要继续公告。
  2.强制要约
  基于上市公司股票的持有状况相对分散,中小股东数量众多,为了尽可能保证目标上市公司每个股东无论持股比例都享有同等的收购条件,收购法规通常要求收购方在购买股份到达一定比例后向目标上市公司的所有剩余股东发出同样的购买要约。
  3.收购价格和支付方式
  对上市公司进行收购支付对价的方式大致有三种:(1)现金支付;(2)换股支付;(3)现金支付和换股支付两者的结合。在收购方被要求向剩余股东发出强制要约的情况下,收购法规一般会规定收购方在强制要约中提出的每股收购价格应不低于在强制要约发出前一段期限内所为购买目标公司的股票付出的最高价格。
  4.收购要约文件
  为帮助目标上市公司的股东充分和准确地了解收购方提出的收购条件。许多国家的收购法规都详细列举了收购要约文件所必须包含的相关信息,比如收购方的背景情况,收购资金来源,收购目的和已有的与目标公司之间的交易关系。
  5.反敌意收购策略的合法性
  敌意收购指的是收购方提出的收购计划并没有得到目标上市公司管理层(主要是董事会)支持的收购交易。尽管多数国家公司法都会要求管理层要确保股东利益得到有效的保护,在现实中公司管理层的利益并不一定等同于投资者(现有股东)的利益。基于反敌意收购策略的使用往往是基于公司管理层的利益考虑,一国的并购法律是否允许目标上市公司使用反敌意收购策略也会表明该国的收购法是侧重于保护目标公司管理层的权利还是保护目标公司股东的权益。
  6.强制排除权
  为促进全面收购的完成和降低收购所需的成本,不少国家的上市公司收购规则会明文规定在收购方已收购获得目标公司绝大多数股份的情况下,收购方有权要求剩余股东必须将其持有的股票出售给收购方。强制排除权的使用无疑会限制目标公司剩余少数股东的议价能力。通过对多国法律的比较研究,行使强制排除权所需的持股比例一般是在90%到95%之间。
  (二)英美法系
  1.美国
  (1)主要相关实体法律和监管机构简介
  美国对收购规则的定义有很多种。首先,美国的每一个州都有针对在该州注册公司的公司法则。虽然美国50个州的公司法则都有所不同,比较而言特拉华州(State of Delaware)的法律在收购交易中是被适用得最多的。[3]州立法律会规范公司内部制度比如收购方能否以其已持有的目标公司股份参与目标公司管理决策的表决,董事对公司的尽责义务,收购成功需要的股票比例和是否允许使用反收购措施等实体法律问题。
  第二类收购实体法规则是美国联邦证券法和反垄断法,特别是1933年证券法(the Securities Act of 1933)和1934年证券交易法及规则(the Securities Exchange Act of 1934)[4]以及之后美国SEC颁布的一系列相关规则。但是总体来说,这些联邦法规通常是程序性法则,主要内容集中在信息披露,代理投票制度(Proxy)而不是实体性收购法则。
  其他主要相关的法律规则是目标公司上市所在的交易所的规则比如说纽约证券交易所(the New York Stock Exchange)规则或者纳斯达克股票市场(the NASDAQ Stock Market)规则。除了有关的公司治理规则(如董事会及专门委员会的组成)和要求一家公司发行超过20%股权需股东表决[5]以外,在涉及上市公司收购交易方面,交易所规则和美国联邦证券法很相似大多是规定披露等程序性制度安排。
  关于上市公司收购交易的核心监管机构是美国证券交易委员会(U. S. Securities and Exchange Commission) (SEC)和各证券交易所本身。
  (2)相关实体法规则
  (a)信息披露
  美国法律没有明确要求收购方必须确保关于公司收购的非公开信息保密。但在实践中,过早地披露收购计划无疑会提高目标公司的股价和增加收购成功的难度。如果在市场上已有关于收购的谣言和不寻常的交易行为时,交易所也可能要求目标公司公告自己是否在进行收购谈判。[6]
  按1934年证券交易法第13(d)条的规定,如果收购方(包括其一致行动人)在收购超过目标公司在美国SEC登记的所有证券5%的股份,收购方在10日内必须向美国SEC作出披露。如果收购方最终发出了收购要约,就必须向美国SEC和目标公司股东披露在收购要约正式开始之前60日内为收购目标公司股份进行的所有交易。
  (b)强制要约
  美国法律一般不要求收购方在收购目标公司股份达到一定比例后必须向剩余股东发出收购要约。但某些州的法律会授权目标公司的股东要求收购方在收购了一定比例公司股份后继续购买其他剩余股份。例如,在宾夕法尼亚州(the Commonwealth of Pennsylvania)触发该权利的持股最低比例是20%,而在南达科他州(the State of South Dakota)则是50%以上。
  (c)收购价格和支付方式
  美国收购法一般不要求收购方在收购要约中提出的价格必须不低于在收购要约发出前其购买目标公司股份所付出的对价。但是1934年证券交易法第14d-10条(对股东平等对待规则)要求在收购方向目标公司股东发出整体收购要约时,收购方对目标公司同一等级的股票要设立同样的收购条件。实际的支付也应是对同一等级的任何股票所付的最高价。这意味着如果在收购要约期间,收购方提高了收购价格,该价格会适用于所有同一级别的股东即使某些股东在抬价前就已经同意出售其所持的股票。同时在收购要约期间,收购方被禁止在整体要约外用其他方式单独购买目标公司的股票。[7]
  对于对价的支付方式,美国的收购法也没有特定的限制。只是如果使用换股的支付方式,收购方[8]一般要在美国证券交易委员会登记并提供收购方、收购要约和用来支付对价的股票的信息。[9]同时只有当换股股票已经在美国证券交易委员会登记后,收购方才可以完成相关的换股交易。而如果用现金收购,因为收购要约文件无须在要约开始之前就提前得到美国证券交易委员会的审阅,相比之下往往收购完成需要的时间会缩短很多。
  美国相关法律也没有规定收购方只有在已准备好自有资金或已获得第三方明确有约束力的资金支持的情况下才可以做出收购要约。当然,收购方必须披露相关的收购资金准备情况。[10]
  (d)收购要约文件
  在善意收购中当收购方和目标公司管理层达成了并购协议后,双方通常会共同发布一个收购声明列举出主要的收购条款。按照1934年证券交易法规则第14d条和第14e条,收购方必须给提出要求的股东提供收购要约文件,这也是目标公司股东主要依赖的信息披露文件,会列出主要的收购交易条款,收购资金来源和收购方的背景情况(包括财务报表)。因为是董事会赞成的收购,目标公司董事会支持收购的文件一般会和收购要约一起寄给股东。收购方还需给美国SEC,交易所和目标公司提交披露相关收购信息的声明(Schedule TO)。股东同时会收到关于如何接受要约、出售所持股票的说明文件。
  在敌意收购的开始阶段,收购方可以用媒体公告、给目标公司股东单独写信或其他直接联系的方式告知股东并提供收购要约文件。为了防止在防御收购中出现误导信息,1934年证券交易法第14e-2条规则要求在收购要约发出十日内,目标公司的董事会必须告知股东对该收购是支持、反对、中立还是无法提出意见。
  (e)反敌意收购策略的合法性
  只要目标公司董事会是在按照对目标公司的尽责和忠诚义务来采取行动,美国大多数的州立法律都允许董事会无须股东特别授权就可以在收购要约发出前或发出后实行相应的反收购防御策略。在敌意收购的情况下,目标公司董事会需要遵守的尽责和忠诚义务通常会更严格,比如在特拉华州1986年的案例Revlon, Inc. v. MacAndrews &Forbes Holdings, Inc.,506 A. 2d 173 (Del. 1986)中,特拉华州最高法院明确要求在公司出售的情况下目标公司董事会最主要的责任就是最大化在短期内股东可能从中获得的对价。
  (f)强制排除权
  虽然美国法没有明确规定强制排除权,但按照部分州规定(比如说特拉华州公司法第253条)收购方可以使用二次并购的程序来要求小股东出售股票。如果收购方在第一次整体要约收购中完成了收购目标公司90%或以上投票权,收购方就可以再发起一次不需要股东投票决议的将目标公司和自己的一个子公司进行并购的交易。在二次收购中,因为收购方已经拥有了绝大多数的投票权,他可以选择让目标公司只寄给股东一个简短的信息通告而不需再次要求投票。如果异议股东对股票的现金并购价不满意,某些州的法律允许该股东向法院申请重新估价,法院评估的结果可能高于也可能低于收购方的要约价。
  2.英国
  (1)主要相关实体法律和监管机构简介小词儿都挺能整
  在英国规范上市公司收购程序的主要实体法规则是金融城并购法则(the City Code on Takeovers and Mergers)。其他相关的法规还包括公司法(the Companies Act 2006)、上市规则(the Listing Rules)、披露和信息透明规则(the Disclosure Rules and Transparency Rules)、招股说明书规则(the Prospectus Rules)和金融服务和市场法(the Financial Services and Markets Act 2000)。
  监督并购法则执行的是并购委员会(the Panel on Takeovers and Mergers)。金融监管局(the Financial Services Authority)作为金融市场的统一监管者和上市审批机构也会介入某些上市公司收购的审查监督程序中。
  (2)相关实体法规则
  (a)信息披露
  英国金融城并购法则第2.1条明确要求收购计划在尚未正式公布之前必须严格保密。如果交易的消息泄露或者市场上已经有了谣传和针对目标公司的投机交易行为,收购方或目标公司[11]会被要求公告收购方是否有意收购目标公司。[12]收购方可以选择此时就正式公布收购计划包括收购的目标公司、收购条件和资金确认函。[13]如果收购方尚未完成提出正式收购的准备也可以选择只发布简短的意向信息,但在这种情况下并购委员会可能设定一个6周到8周的决策期限(Put upor shut up deadline)[14]在决策期限期满时,收购方必须或者提出正式的收购要约或者申明对目标公司没有收购计划。[15]
  上市公司披露和信息透明规则第5条要求如果收购方收购目标公司的股份(包括通过金融权证或衍生工具所产生的利益)达到或超过了目标公司表决权的3%(和以后每增加1%),[16]收购方必须及时披露其已收购到的股份。同时金融城并购法则第8条规定如果计划收购的信息已经公开,计划收购方必须在新的股份收购交易发生后下一个工作日中午12点前公告该交易(包括通过金融权证或衍生工具所产生的利益)的数量。其他持股1%或以上的股东也必须每天公布其关于目标公司发生的新的股权交易。[17]
  (b)强制要约
  按照金融城并购法则第9. 1条的规定,如果收购方(包括其一致行为人)已经获得(包括通过金融权证或衍生工具所产生的利益)目标公司30%或更多的投票权,或者在已经拥有目标公司30%到50%表决权的情况下继续增加对目标公司股份的收购,目标公司就必须对所有的剩余股东同时作出要约出价。
  (c)收购价格和支付方式
  按照金融城并购法则第6. 1条和第6.2条的规定,收购方提出的价格必须至少是该收购方或其一致行动人中任何一方在要约期间前三个月或从要约期间开始到收购方正式提出要约之间为收购目标公司股份支付的最高价格。
  而在以下情况下收购方提出的收购价格必须是要约期间前12个月或在要约期间为收购目标公司股份支付的最高价格:(A)收购方被强制要求提出收购要约;(B)收购方(连同一致行动人)使用现金支付已经购得代表目标公司10%以上表决权的股份;(C)在要约期间又单独收购了目标公司的股份。[18]
  对于在主动发出收购要约的情况下,收购对价的支付方式是现金还是换股一般没有限制。但在:(A)被要求提出强制要约[19];或者(B)如果在要约期间用现金购买了目标公司的股份;或者(C)从要约期间开始前12个月到要约期间结束已经获得了目标公司10%或以上股份的,用现金支付收购对价的方式就必须是提供给目标公司股东的选择或选择之一。[20]如果收购要约中包括了现金支付对价方式,在要约公告中就必须提供第三方出具的资金证明来证实收购方有能力兑现其现金收购对价。[21]基于税收原因,在英国其他被允许的对价支付方式还包括对收购方的贷款凭证和可转换公司债。
  (d)收购要约文件
  如果是目标公司董事会支持的善意收购,目标公司股东会被提供下述文件:(A)一份关于收购计划的公告书;[22]( B)收购要约文件,[23]包括对目标公司,计划收购,计划收购方的详细介绍和具体的收购条款和条件;(C)目标公司董事会对收购计划的意见;[24](D)接受收购条件的确认书;[25](E)如果全部或部分收购对价是股票互换的话,相关股票的招股说明书或类似文件。[26]
  如果是董事会不支持的敌意收购,股东还会收到目标公司准备的反对收购的解释文件[27]和收购方修改后的收购要约文件。
  (e)反敌意收购策略的合法性
  在收购发生之前采用的反收购措施(即在目标公司有理由相信可能有潜在收购方提出收购要约之前)通常是被允许的。目标公司的董事会也可以(A)要求持股量达到一定比例的新股东公布其最终控制人的有关身份信息;(B)联系并购委员会,要求收购委员会向传闻中的计划收购方发出质疑函;(C)准备简要的申明材料和公司的财务信息来显示收购方提出的报价低估了目标公司的价值。
  按照金融城并购法则第21条,在收购计划公告后作出的防御措施(包括增发股票或买卖重要资产)一般都是被禁止的,除非相关的行动是(A)基于之前就存在的合同而执行的;或(B)得到了目标公司股东的批准。为了维护目标公司股东的利益,即使目标公司的董事会在收购提出之前已获得发股增资的股东许可但如果新股的发行计划并没有实施,董事会就必须再针对新股的发行重新申请股东的许可。
  (f)强制排除权和强制出售权
  根据公司法第979条,如果收购方用同样的收购条件已收购到或达成了协议将会收购到代表目标公司股票价值和表决权90%以上的股票时,该收购方就有权在一定期限内要求剩余股东必须向其出售股票。
  3.香港地区
  (1)主要相关实体法律和监管机构简介
  在香港规范上市公司收购程序的主要实体法规则是香港公司收购及合并规则(the Hong Kong Code on Takeovers and Mergers)。其他相关的规范还包括证券及期货条例(the Securities and Futures Ordinance)及在香港联合交易所有限公司(the Stock Exchange of Hong KongLimited)证券上市的规则(the Rules Governing the Listing of Securitieson the Stock Exchange of Hong Kong Limited)。如果目标公司是在香港注册成立的,公司条例(the Companies Ordinance)也会适用。
  监督并购规则执行的是证券及期货事务监察委员会企业融资部(Corporate Finance Division of the Securities and Futures Commission)的执行董事(Executive Director)。香港联合交易所有限公司主要负责监管关于上市公司收购的相关信息披露的问题。
  (2)相关实体法规则
  (a)信息披露
  与英国规定相似,收购计划在尚未正式公布之前必须严格保密。[28]如果市场上已经有了谣传或针对目标公司的投机交易,或者因为收购方的行为目标公司股票的价格和交易量出现了不寻常的变化,或者收购谈判的参与方扩大到主要管理层及其顾问之外,或者收购方因持有的目标公司股份数必须发起强制收购,则目标公司和目标公司的董事会[29]都必须公告相关的收购计划。[30]
  此外,目标公司的董事会如果得知潜在收购方已经在和持目标公司股份30%以上的表决权股份的股东开始谈判,董事会必须公开披露这一收购或潜在的收购交易。[31]
  同时如果计划收购方收购目标公司的股份达到或超过了目标公司表决权的5%(和以后每增加或减少1%),收购方必须及时披露其已收购的股份。[32]如果在要约期间收购方单独又收购了目标公司的股份,收购方必须在第二个工作日十点前作出公告披露。
  (b)强制要约
  收购方必须发出强制收购要约的情形包括:(A)收购方及其一致行动人已收购了占目标公司30%或更多的投票权的股份;或者(B)收购方及其一致行动人在已持有目标公司30%至50%目标的投票权之后的12个月内又增持了2%以上投票权的股份。[33]
  (c)收购价格和支付方式
  如收购方及其一致行动人在公告收购要约前三个月内购买了目标公司的股票,该收购要约的条款就不得低于先前支付的股票收购价格。[34]在强制性要约收购中,要约价格必须不低于收购方及其一致行动人在之前六个月内为收购目标公司股份所支付的最高价格。[35]如果收购方在公布收购要约后又单独以更高的价格收购了目标公司的股票就必须同时增加在收购要约中的购股价确保其不低于单独交易中所付的最高对价。[36]
  收购对价通常是现金,股份或其他证券,或两者兼而有之。但如果包含了现金支付,在要约文件中就必须包括资金来源证明材料来保证收购方有能力履行承诺的对价支付。如果要约中包括了换股的支付方式,则在要约材料中应包括收购方自身的财务状况。
  (d)收购要约文件
  目标公司股东会收到下述文件:(A)一份收购方发出的关于收购计划的公告书;[37](B)收购要约文件,包括对目标公司,计划收购,计划收购方的详细介绍和具体的收购条款和条件,收购方资金来源报告和接受收购条件的相关程序说明书。[38]目标公司董事会也会提供给股东自己对收购计划的意见。[39]
  (e)反敌意收购策略的合法性
  虽然法律没有明确限制在收购前所采取的反收购策略,维护公司利益和正当行使授权的普通法(Common Law)下的义务会限制董事会采取相应的防御措施。
  至于在收购计划公告后(包括在董事会有理由认为潜在收购要约会被提出的情况下),目标公司董事会一般都是被禁止作出各种可能阻碍收购要约的实施或剥夺股东选择是否接受该要约权利的防御措施,除非相关的行动已得到了目标公司股东的批准。[40]
  (f)强制排除权和强制出售权
  如果收购方在发出收购要约的4个月内收购到或达成了协议将会收购到目标公司90%以上的股票时,该收购方就有权要求剩余股东必须向其出售股票。[41]
  (三)大陆法系
  1.德国
  (1)主要相关实体法律和监管机构简介
  在德国规范上市公司收购交易的主要实体法规则是德国证券收购法案(Wertpapiererwerbs-und Ubernahmegesetz)和德国收购要约规则(WpUG-Angebotsverordnung)。其他相关的法规还包括德国证券交易法(Wertpapierhandelsgesetz),德国股票企业法(Aktiengesetz)和德国证券募集说明书法案(Wertpapier-Verkaufsprospektgesetz)
  主要的监管机构是联邦财政监督管理局(Bundesanstalt furFinanzdienstleistungsaufsicht)和相关的证券交易所。
  (2)相关实体法规则
  (a)信息披露
  收购方一旦决定提出收购要约,它必须毫不拖延地宣布这一计划。[42]根据德国证券交易法第21条,收购方在购得了(包括通过衍生品交易)占目标公司投票权3%、5%、10%、15%、20%、25%、30%、50%或75%的股票后四个工作日内必须通知目标公司和联邦财政监督管理局。此外,如果收购方(连同其一致行动人)[43]收购了目标公司表决权10%或以上股份的,它必须在20个交易日内告知目标公司它是否有收购计划所需的资金来源。[44]
  如果目标公司和收购方有了前期的接触,目标公司有义务公告这一信息,除非其有理由认为为保护公司的合法利益该信息应该保密,公司采取措施可以确保该信息保密的同时市场并没有被误导。
  (b)强制要约
  收购方必须在其(连同一致行动人)购买到占目标公司表决权30%或以上股份的情况下向所有的剩余流通股东发出收购要约。[45]
  (c)收购价格和支付方式
  通常情况下,收购方提出的价格必须至少是该收购方或其一致行动人中任何一方在要约期间前六个月或要约期间前三个月目标公司股票在公开市场交易价的加权平均值。[46]同时持有同一等级股票的股东必须收到同等的支付对价。
  如果收购要约期满之前或在收购方公布收购股份数之后的一年内,收购方以更高的价格购买了目标公司的股票,收购方会被要求向接受收购要约的股东支付收购对价的差额。不接我们电话 也不给拒接原因
  收购对价的支付方式可以是现金也可以是换股或是两者的结合。[47]同时依据德国证券收购法案第31条的规定,如果收购方在要约期间开始前6个月用现金支付的方式获得了目标公司5%或以上的股份,其在向剩余股东发出的收购要约中就必须包括现金支付对价的选择。同时用来换股的股票必须已经在欧洲经济区成员国之一的交易所上市。
  (d)收购要约文件
  无论是董事会支持的善意收购还是董事会不支持的敌意收购,目标公司股东一般都会收到如下文件:(A)一份收购方发出的关于收购计划的通告书;(B)收购要约文件,包括对目标公司、计划收购、计划收购方的详细介绍和具体的收购条款和条件;(C)目标公司董事会、监事会和工会对收购计划的意见;(D)接受收购条件的确认表格;(E)收购方已购得的股份数。如果收购对价的支付方式包括现金支付,收购方必须提供第三方出具的收购资金来源证明。[48]
  (e)反敌意收购策略的合法性
  目标公司的董事会一般禁止采用阻碍敌意收购的防御措施,除非只是董事为履行对公司的信义义务在其职权内采取的措施或者只是去寻找第三方善意收购者,或者该措施已被监事会或股东会授权。[49]在实践中,股东会很少会授权采取反收购措施。公司法也要求目标公司的董事会在作出公司决策时必须是基于维护目标公司的最佳利益,遵守他们对公司的信义义务。
  (f)强制排除权
  如果收购方已收购到或达成了协议,将会收购到代表目标公司表决权95%以上的股票,同时超过90%以上收购要约针对的股东已同意接受收购要约的条件时,该收购方就有权在收购要约期结束后三个月内向法兰克福地区法院提交申请来购买剩余股东所持的股票。[50]
  德国的股票企业法也允许持股95%以上的股东通过召开股东大会要求少数股东出售其所持的公司股票。这个制度很类似于美国法下的二次收购方案,如果少数股东认为股票的购买价不公平也可以向法院申请审查相关的股东会通过的强制出售决议来争取获得更高的收购价。
  2.法国
  (1)主要相关实体法律和监管机构简介
  法国规范上市公司收购交易的主要实体法规则是法国货币和金融法(Code monetaire et financier),法国商法典(Code de commerce)和法国市场监管总则(Reglement general de l'Autorite des marches financiers)中关于并购的部分(Title Ⅲ of Book Ⅱ, Offres Publiques d'Acquisition)其他相关的实体法规包括法国金融市场管理局(Autorite des marchesfinanciers)根据法国市场监管总则颁布的关于公司并购的特殊指令。
  监督并购法则执行的是法国金融市场管理局。
  (2)相关实体法规则
  (a)信息披露
  收购方应及时地公布它正在考虑对目标公司的潜在收购交易,除非是为了完成与目标公司部分股东的前期交易或者为了与目标公司董事会达成共识来进行善意收购而必要的暂时保密。[51]在实践中,收购方通常会通过与相关方签订保密协议来确保消息不外泄。
  如果市场已有传闻或是目标公司的股价有了不寻常的变化,法国金融市场管理局可以要求潜在收购方的相关公司或个人回复其是否有收购目标公司的计划。
  按照法国货币和金融法第L. 433-1 V.条,法国市场监管总则第223-32条和223-35条的规定,如果收购方表明有意进行收购,法国金融市场管理局会指定一个要约收购具体条款必须予以公开的日期或开始正式收购程序的最迟日期。如果收购方申明对目标公司没有收购计划或者在金融市场管理局指定的最迟日期前未能公布收购要约的条件,那么除了因为相关公司的股东持股情况发生了重大变化,该潜在收购方在之后6个月内都不可以对目标公司发起收购。
  收购方在取得了目标公司投票权5%、10%、15%、20%、25%、30%、 33%、 50%、 66%、 90%和95%的股票后的四个交易日内[52]必须通知目标公司和金融市场管理局。[53]
  (b)强制要约
  法国货币和金融法L.433-3 Ⅰ.和Ⅲ.条以及法国市场监管总则第234-2 , 234-4,234-5和234-11条要求在以下三种情况下,收购方必须发出收购要约:(A)收购方(包括其一致行为人)已经获得目标公司30%或更多的股份或投票权;(B)收购方(包括其一致行为人)收购或控制了一家公司而该公司持有目标公司30%或更多的股份或投票权同时对目标公司的持股是该公司的主要资产之一;或者(C)在收购方已经拥有目标公司30%到50%表决权的情况下,在12个月内继续购买了占目标公司2%表决权以上的股份。
  (c)收购价格和支付方式
  作为一项基本原则,收购方可以自由决定其愿意支付的收购对价和支付方式。但是在强制要约的情况下,收购方提出的价格必须不低于该收购方或其一致行动人中任何一方在触发强制要约前12个月为收购目标公司股份支付的最高价格同时该价格需要在一个可以得到法国金融市场管理局许可的价位。[54]
  如果收购方提出的是现金收购要约,同时收购方(及其一致行动人)也持有目标公司半数以上的股权和表决权,则除非获得了法国金融市场管理局的特殊许可,要约收购价不能低于要约公告前60个交易日内目标公司股票在公开市场上的交易价的加权平均值。[55]
  在以下情况下收购方提出的支付收购对价的方式必须包括现金支付:(A)提出收购要约时,收购方就有使用强制排除权的计划(即在收购完成后要求剩余的少数股东必须向其出售目标公司股票);[56](B)要约属于强制性收购要约而且在收购方在触发强制要约前12个月购买了目标公司的股份;[57](C)收购方已购买了代表目标公司5%股份和表决权的股票;[58]或者(D)收购要约是一个换股要约和用来换股的股票并没有在一个欧洲的规范股票市场上市或不具有合理的流动性。[59]如果收购方用来换股的股票没有在一个欧洲的规范股票市场上市,法国金融市场管理局也有可能要求收购方将该股票在法国境内上市。
  (d)收购要约文件
  目标公司股东会主要收到两类文件:(A)关于描述收购要约的要约文件;(B)关于收购方和目标公司法律、财务等事实状况描述的附加文件。
  如果是善意收购,收购方和目标公司一般可以一起准备要约文件。但如果有利益冲突,收购方和目标公司董事会就须单独准备有关收购的说明文件。考虑到潜在的意见冲突,金融市场管理局会要求目标公司董事会任命一个独立的专家为目标公司的股东准备一份关于收购要约是否公平合理的报告。
  在收购要约的期限开始前,收购方和目标公司都需要发布公告向股东说明获取收购要约的途径和方式。
  (e)反敌意收购策略的合法性[60]
  法国没有禁止收购要约发出之前采用反收购措施。但目标公司的董事会被要求保持中立(the Neutrality Rule),只有在股东会授权同意后才可以采用阻碍敌意收购的防御措施。如果收购方的董事会基于某些原因不需要遵守中立原则,则目标公司的董事会对于该收购也不受制于中立原则,可以在没有股东会提前许可的情况下直接采取反收购措施。在法国法下,这被称为对等原则(the Reciprocity Rule)
  但在要约期间,即使有股东在收购要约发出前采取防御措施的提前授权,如果相关防御措施可能阻碍收购,该授权也会被自动中止。
  (f)强制排除权[61]
  如果收购方用已收购到或达成了协议将会收购到代表目标公司股票价值和表决权95%以上的股票和表决权时,该收购方就有权在收购要约期满后三个月内要求剩余股东必须向其出售股票。
  在强制收购中,现金支付对价必须是收购方提供给剩余股东唯一或是可选择的支付方案。公司通常也会被需要聘用独立的专家提供一个独立公正的意见以证明所提供的购买价格是一个公平合理的价格。
  (四)

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