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【期刊名称】 《人民司法(案例)》
制造毒品犯罪幕后老板的审查和认定
【作者】 李晓光任能能【作者单位】 最高人民法院
【分类】 刑法分则【期刊年份】 2010年
【期号】 24【页码】 4
【摘要】 【要点提示】制造毒品犯罪的幕后老板拒不认罪,同案被告人在庭审中均予翻供,致使准确认定幕后老板及其在共同制毒犯罪中的地位、作用的难度加大。对此,应仔细甄别全案证据,通过证据间的相互印证来审查认定。
  案号一审:(2008)成刑初字第115号二审:(2008)川刑终字第783号复核审:(2009)刑五复51220626号
【全文】法宝引证码CLI.A.1169455    
  【案情】
  被告人夏志军,又名李凯,绰号凯哥、帅哥。2001年3月22日因犯抢劫罪被判处有期徒刑四年,并处罚金人民币一千元,2004年1月15日刑满释放。2007年12月28日因本案被逮捕。
  2006年下半年,被告人夏志军与何平全(同案被告人,已被执行死刑)相识并交往密切。2007年初,夏志军到某市鑫新科化工仪器有限公司(以下简称鑫新科公司)购买化学设备和配剂时,与公司业务主管王平(同案被告人,已被判处有期徒刑十五年)相识。同年3、4月份,夏志军与何平全预谋制造氯胺酮(俗称K粉),并带何平全到鑫新科公司找王平购买制造氯胺酮所需化学仪器设备和化工原料,同时向王平提出以后由何平全直接找其购买。同年4月底,何平全到鑫新科公司找王平购得制造氯胺酮所需化学仪器设备和化工原料,并邀约徐祥平(同案被告人,已被判处死刑,缓期二年执行),何方明、陈勇(均系同案被告人,均已被判处无期徒刑),在何平全的家中,利用夏志军提供的羟亚胺,并按照夏志军传授的工艺流程制造氯胺酮20千克左右。事后何平全向徐祥平等人支付了制毒报酬,并将氯胺酮拿走。
  2007年5月上旬,何平全邀约徐祥平等人再次制造毒品,并驾车将制毒工具由自己家中运至杨翠彬(同案被告人,已被判处无期徒刑)家中。何平全又到鑫新科公司找王平购得制毒所需化工原料,伙同徐祥平、杨翠彬、何方明、陈勇,利用被告人夏志军提供的羟亚胺制造氯胺酮20千克左右,事后向徐祥平等人支付了制毒报酬。后夏志军驾车到杨翠彬家与何平全将上述氯胺酮取走。
  2007年5月中旬,何平全到鑫新科公司找王平购得制造毒品所需化工原料,并邀约徐祥平、何方明、陈勇、杨翠彬及被告人夏志军介绍来的游超(同案被告人,已被判处无期徒刑)、张波(共同作案人,已另案判刑)到何平全的家中,利用上次的制毒工具及夏志军提供的羟亚胺制造氯胺酮37.138千克,事后何平全向徐祥平等人支付了制毒报酬。后夏志军到何平全家与何驾车将毒品运至何的暂住地藏匿。同年6月2日,公安机关在该暂住地查获上述氯胺酮。
  2007年5月下旬,何平全与徐祥平为制造毒品而一同租赁一厂房。同月28日,何平全从鑫新科公司王平处购得制毒所需化学仪器设备和化工原料并运至该厂房,次日又将被告人夏志军提供的13袋羟亚胺运至该厂房,由徐祥平组织杨翠彬、何方明、陈勇、游超等人在该厂房内制造氯胺酮。其间,何平全与徐祥平电话联系指导制毒、监督制毒进度。同年6月2日20时许,公安人员将到制毒现场查看供电情况的何平全及正在制毒的徐祥平、何方明、陈勇、杨翠彬、游超一同抓获,当场查获氯胺酮246.2千克、含氯胺酮成分的褐色液体1018千克和制毒所用的各种化学仪器设备、化工原料及运输工具马自达轿车、长安面包车各1辆。同年12月4日,公安人员在夏志军的暂住地将其抓获,并当场查获其非法持有的仿“六四”式手枪1支、子弹3发及白色粉末78.64克(经鉴定含氯胺酮)。
  综上,被告人夏志军伙同他人先后4次制造毒品氯胺酮共计320余千克,非法持有枪支1支、子弹3发。
  【审判】
  四川省成都市人民检察院指控被告人夏志军指使何平全从王平处购进化学原料和设备,并邀约徐祥平、何方明、杨翠彬、陈勇、游超等人制造毒品氯胺酮约320千克,并且非法持有枪支1支、子弹3发,应当以制造毒品罪、非法持有枪支罪追究夏志军的刑事责任。夏志军构成累犯,应依法从重处罚。
  被告人夏志军辩解,其不是李凯,未制毒,也没有指使何平全制毒,在侦查机关的供述不是事实。其辩护人提出,指控夏志军制毒的事实不清,证据不足,夏志军不构成制造毒品罪。
  四川省成都市中级人民法院经审理认为,被告人夏志军等人违反国家对毒品的管制规定,非法制造毒品氯胺酮,其行为均已构成制造毒品罪;夏志军违反国家对枪支的管理规定,非法持有枪支的行为还构成非法持有枪支罪。夏志军触犯数罪名,应数罪并罚。夏志军参与制造氯胺酮320余千克,社会危害极大,应依法严惩。在制造毒品的共同犯罪中,夏志军通过何平全介入整个制毒活动,提供制造氯胺酮的主要原料羟亚胺,邀约并介绍游超、张波参与制毒,具有明显的组织、指挥作用,系主犯。夏志军在刑罚执行完毕后5年之内又犯罪,系累犯,应从重处罚。夏志军及其辩护人所提指控夏志军犯制造毒品罪的证据不足的辩解和辩护意见,与在案证据证明的事实不符,不予支持。依照《中华人民共和国刑法》第三百四十七条、第一百二十八条、第二十五条、第二十六条、第四十八条、第五十七条、第五十九条、第六十九条之规定,对夏志军以制造毒品罪判处死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年,决定执行死刑,缓期二年执行,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。
  被告人夏志军上诉提出:(1)其不是主犯。(2)凭口供定案证据不充分,没有证据认定其就是凯哥。其没有提供资金和制毒技术,没有授意何平全租赁厂房制毒,没有提供羟亚胺给他人,没有介绍和指使何平全到王平处购买制毒原料,没有安排游超和张波到何平全处制毒,其也不在制毒现场。(3)原判量刑过重。
  其辩护人提出:原审认定被告人夏志军介绍何平全到王平处购买制毒原材料、授意何平全租赁厂房生产毒品、介绍并邀约游超参与制毒、到第3次制毒现场拿取毒品并存放于何平全暂住地等事实的证据不足,夏志军没有参与制造毒品。
  四川省成都市人民检察院抗诉提出:(1)被告人夏志军参与制毒数量特别巨大,情节特别严重;(2)夏志军系累犯,应从重处罚;(3)夏志军不如实供认犯罪事实,一审判处死缓量刑畸轻,依法应当判处死刑。
  四川省人民检察院支持抗诉并提出:(1)本案制毒数量特别巨大,属多次制造;(2)夏志军在共同犯罪中起组织、指挥作用,系主犯,且系累犯,认罪态度恶劣,具有法定和酌定的从重处罚情节;(3)夏志军主观恶性极深,社会危害极大,罪行极其严重,一审判处其死刑缓期执行属量刑畸轻,应以制造毒品罪改判死刑。
  四川省高级人民法院经审理认为,被告人夏志军等人违反国家对毒品的管制规定,非法制造毒品氯胺酮,数量特别巨大,其行为已构成制造毒品罪;夏志军违反国家对枪支的管理规定,非法持有枪支的行为还构成非法持有枪支罪,应依法数罪并罚。夏志军参与制造毒品氯胺酮320余千克,在制造毒品的共同犯罪中,夏志军除介绍何平全到王平处购买制毒原料及配剂、提供制毒主要原料羟亚胺外,二审中还查明夏志军通过何平全组织、指挥整个制毒活动、传授制毒技术、亲自到现场拿取毒品和指使各被告人翻供,系主犯。夏志军在刑满释放后5年内又犯罪,系累犯,依法应当从重处罚。夏志军在共同犯罪中的组织、指挥地位明确,应对其组织、指挥的全部犯罪承担责任。检察机关提出“夏志军制造毒品数量特别巨大,犯罪情节恶劣,应依法严惩”的抗诉意见成立,予以支持。夏志军及其辩护人所提“原审认定夏志军参加制造毒品的事实不清,证据不足”的上诉理由和辩护意见与查证的事实不符,不能成立。原判虽认定夏志军在本案中有明显的组织、指挥作用,但对其量刑不当,应依法予以纠正。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》、《中华人民共和国刑法》的相关规定,对夏志军以制造毒品罪判处死刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产;以非法持有枪支罪判处有期徒刑一年,决定执行死刑,剥夺政治权利终身,并处没收个人全部财产。
  最高人民法院经复核认为,被告人夏志军违反国家对毒品的管制规定,伙同他人采用化学方法非法加工生产毒品氯胺酮,其行为已构成制造毒品罪;夏志军违反国家枪支管理规定,非法持有具有杀伤力的枪支,其行为已构成非法持有枪支罪。在制造毒品共同犯罪中,夏志军通过何平全组织、指挥整个制毒活动,传授制毒技术,介绍何平全到王平处购买制毒所需化学仪器设备和化工原料,介绍游超和张波参与制毒,提供制造氯胺酮的主要原料羟亚胺,亲自到制毒现场取走毒品,系主犯,应按照其所组织、指挥的全部犯罪处罚。夏志军组织制造氯胺酮320余千克,毒品数量特别巨大,且有部分毒品已流入社会,社会危害极大,罪行极其严重,还非法持有枪支、弹药,应依法惩处并数罪并罚。夏志军曾因犯抢劫罪被判处刑罚,在刑罚执行完毕后五年内又犯罪,系累犯,且认罪态度恶劣,表明其不思悔改,主观恶性深,人身危险性大,应依法从重处罚。第一、二审判决认定的非法持有枪支的事实和第二审判决认定的制造毒品的事实清楚,证据确实、充分,第二审判决对被告人夏志军定罪准确,量刑适当。审判程序合法。依照《中华人民共和国刑事诉讼法》第一百九十九条和最高人民法院《关于复核死刑案件若干问题的规定》第

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