查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《法学论坛》
“立法冲突”概念探析
【英文标题】 Study about“Enacting Conflict”【作者】 严存生宋海彬
【作者单位】 西北政法学院【分类】 法理学
【中文关键词】 立法冲突;概念;合法性;合理性【文章编码】 1003—126X(2000)01—0021—07
【文献标识码】 A【期刊年份】 2000年
【期号】 1【页码】 21
【摘要】

立法冲突是一国立法体制内部的权限冲突和规范冲突。构成立法冲突的权限与规范须以自身合法性为前提,否则是无权立法,即立法中的违法现象,不构成立法冲突。产生立法冲突的决定因素是现行立法体制中不合理的制度安排,主要表现为立法权限设置、划分上的模糊,规范性法律文件效力等级地位的争议,立法监督的设置残缺与运行空白等。立法冲突实质上是一种有着制度根源、认识根源、经济根源、社会根源的客观现象,是任何一种法律制度发展到一定程度的必然产物,形式合法性不足以完全杜绝立法冲突,解决立法冲突的最终途径是对立法的合理性审查。

【全文】法宝引证码CLI.A.111499    
  
  一、问题的提出法制统一既是法治实践的基本前提和必然要求,也是法学理论尤其是立法学理论研究的经典话题。在现代社会,随着社会的发展,法律的增加,维护法制统一的任务变得日益重要、尖锐和复杂。破坏法制统一的因素和环节是多方面的,而立法上的违法、无序状况是其中带有源头性质的问题。近年来,“立法冲突”概念的提出,集中表达了学术界对法出多门、相互不一、前后矛盾,导致“民无所措手足”(《论语·子路》)的深刻忧虑。有学者甚至认为,在我国,法律冲突“几乎在每一部法中都存在”{1}。一些相当有分量的文章就我国立法权限之间、法律规范之间的抵触冲突现象、产生原因、解决办法做了细致的探讨{2~3},使立法冲突这一问题凸现出来并逐渐明晰。然而,作为对现实生活中某些突出现象的概括表达,一个新概念的提出,需要解决其所指的对象究竟是什么,覆盖哪些范围,与原有相关概念构成什么关系,在整个学理概念体系中处于什么位置等等问题,而这些问题单凭习惯使用、约定俗成是无法科学地予以解决的,有必要进行严谨的学理分析。就“立法冲突”这一概念而言,立法冲突与法律冲突、立法权限是什么关系?立法冲突一词是作为名词还是动词理解?立法冲突与为维护法制统一而应予以排除的其它立法无序现象,如“无权立法”、“越权立法”、“重复立法”、“秘密立法”、“随意立法”{4}等等之间,构成什么关系?立法冲突与立法主体、立法程序以及立法监督之间又构成什么关系?从实质上看,立法冲突是立法领域中存有客观根源的必然现象呢,还是一种完全可以不发生的人为错误呢?这些问题不解决,只能使我们对立法冲突问题的认识停留在急于功用、简单描述的低水平上,同时还加剧研究讨论中不应有的混乱。
  二、立法冲突与相关概念
  所谓“立法冲突”,就是一国立法领域内的多个立法权限之间、多个法律规范之间相互矛盾、冲突的现象,也即立法权限冲突和法律规范冲突。立法冲突是一国立法领域内最为严重、最难解决的立法无序现象。
  立法冲突与国际私法领域的法律冲突(冲突法)概念是两个不同领域的概念。首先,二者发生领域不同。立法冲突发生在一国内部统一的立法领域内,而冲突法则发生在多国立法领域之间。其次,二者内容表现不同。立法冲突表现为立法权限冲突和法律规范冲突,而冲突法则仅是法律规范的冲突,不发生立法权限冲突的问题。第三,二者解决机制不同。立法冲突的解决机制包括事前预防与事后排除两大环节,涉及立法领域的体制安排和监督机制,而冲突法的适用虽然也同国内立法相关,但它更直接地通过一套专门的司法适用机制加以解决。另外,二者在原因、本质方面均有重大差异。所以,虽然二者作为法律领域内的矛盾、冲突现象在某些特征方面具有共性和联系,对我们认识思考也互有启发,但二者是两个领域中的不同概念,既不可互相代替,也不构成概念间的种属关系。
  立法冲突与“无权立法”(或“越权立法”,越权实质上就是无权)也是不同的两个概念。虽然它们同属立法无序现象,但笔者却不同意那种将“无权立法”视为立法冲突的一种表现的观点。笔者认为,“无权立法”根本就是立法领域中的违法现象,从权限上讲,应予以取缔;从规范上讲,应宣告无效;“无权立法”只构成单方面的立法侵权,无法构成立法冲突。反过来讲,构成立法冲突的,无论是权限还是规范,均需以合法性的享有为前提;立法冲突是多个立法权限之间、多个法律规范之间均享有合法性前提下的相互冲突与矛盾,而非简单的单方面的立法侵权。有关这一方面的详细阐述,下文将做具体展开。立法冲突与立法监督是两个联系紧密的概念。从立法冲突的产生原因来看,缺乏明确的监督标准、科学的程序保障、专门的监督机关,因而造成的立法监督无力,甚至虚设的情况,是加剧立法冲突的原因之一;从立法冲突的预防来看,必须实际落实立法监督中的合法性审查;从立法冲突的解决来看,必须成立专门的宪法监督机构,启动立法监督中的合理性审查机制。
  三、立法权限冲突
  所谓立法权限冲突,是指由于立法权限划分不明、规定不确,或者立法权限设置重叠、交叉,导致在多个立法权限之间所发生的相互冲撞。
  首先,立法主体的非惟一性是立法权限冲突的前提。就我国现存立法体制而言,立法主体的非惟一性表现得相当突出,学术界向有所谓“元”、“级”、“类”、“层”的归纳与论争{4}(P17—20)。根据我国现行宪法和法律的规定,全国人大,全国人大常委会,国务院,国务院各部委,省、直辖市的权力机关及人民政府,民族自治地方的权力机关和人民政府,省会市和国务院批准的较大的市的权力机关和人民政府,经济特区的权力机关、人民政府以及特别行政区的立法机关,都行使着范围不同、等级不同的立法权限。再加上拥有法律解释权的部门和“没有直接法律依据的立法部门(如中央军委、国务院各直属部门、非国家机构与国家机构联合制定的规范性文件)”{5},立法权限的相互冲撞势必不可避免。
  其次,立法权限划分不明,规定不确,或者立法权限设置重叠、交叉,是产生立法权限冲突的决定性因素。具体可以概括归纳为七个方面:(1)由于对所谓“基本法律”、“其他基本法律”、“其他法律”等宪法用语的确切所指难以确定,造成全国人大和全国人大常委会在立法权限划分上的含混[1]。(2)由于对所谓“部分修改”、“不得同该法律的基本原则相抵触”等宪法用语的确切所指难以确定,造成全国人大常委会对全国人大制定的法律所享有的修改权限的不确定性[2]{6~7}。(3)由于对国务院制定行政法规的立法事由及其范围未有界定,以及对所谓“根据宪法和法律”的立法根据理解不一,加之实施性立法和创制性立法的界限难以截然划分,国务院的“实施细则”往往成为“二次立法”,甚至重新立法。这些都造成国务院与全国人大常委会在立法权限划分上的含混[3]。(4)由于对部委规章的立法事由及范围未有界定,造成部委与国务院、甚至与全国人大常委会在立法权限划分上的含混[4]。(5)由于对地方性法规、地方规章、自治条例、单行条例的立法事由及其范围未有界定,加之,对中央立法与地方立法的界限划分不明、理解不一,造成中央与地方[5]{8}、地方权力机关与行政机关[6]{9}在立法权限划分上的含混。(6)由于授权人、被授权人的范围均未有限定,加之授权范围过于宽泛,造成授权立法中立法权限的不确定性[7]{4}(P291—292){8}(P272)(7)中国的法律解释,有学者一语中的地称为“齐抓共管的领域”{10},主体多元、权限重叠、见解不一,致使众多解释权限之间、解释权限与创制权限之间界限不清。打遮阳伞就显得很娘
  上述七个方面,反映出在我国现存立法体制中实际存在着大量的立法权限划分不清的情况,以致有学者过于悲观地主张放弃划分立法权限的努力,将注意力更多的投向立法程序{9}(P314)。立法权限,如同生活中任何一种权属一样,多方共有或权属不清,则任何一方单独享有或行使,对他方来讲,都将发生权限冲突。再次,立法权限合法是构成立法权限冲突的必要条件。换言之,构成立法冲突的立法权限本身应以合法性的享有为前提。为什么这样说呢?因为从实质上看

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}李亚虹.对转型时期中央与地方立法关系的思考(J).中国法学,1996,(1):26.

{2}曲耀光.论我国的立法冲突(J).中国法学,1995,(5).

{3}蔡定剑.法律冲突及其解决的途径(J).中国法学1999,3.

{4}马怀德.中国立法体制、程序与监督(M).北京:中国法制出版社,1999·1.

{5}曲耀光.论我国的立法冲突(J).中国法学,1995,(5):41—47.

{6}李步云,汪永清.中国立法的基本理论和制度(M).北京:中国法制出版社,1998.142.

{7}陈兴良.一部具有创新意义的刑法(J).法学家,1997,(3):10.

{8}黄晓明.寻求立法数量与质量的平衡———对中国立法现状的分析与思考(A).张晋蒲.二十世纪中国法治回眸(C).北京:法律出版社,1998.271.

{9}李林.立法权限研究综述(A).李步云.立法法研究(C).长沙:湖南人民出版社,1998.315.

{10}张志铭.中国的法律解释:齐抓共管的领域(A).李步云,汪永清.中国立法的基本理论和制度(C).北京:中国法制出版社,1998·351.

小词儿都挺能整

{11}盛宝璋.略论地方立法中部门化倾向的成因及对策(A).李步云.立法法研究(C).长沙:湖南人民出版社,1998.175—176.

{12}蔡定剑.法律冲突及其解决的途径(J).中国法学,1999,(3):52.

©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.111499      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】

热门视频更多