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【期刊名称】 《科技与法律》
论我国专利权侵权行政处理的法律属性
【作者】 蔡建生【作者单位】 广东嘉格律师事务所
【分类】 专利法
【中文关键词】 专利侵权;行政处理;行政命令;具体行政行为
【文章编码】 1003-9945(2012)06-0035-04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2012年【期号】 6
【页码】 35
【摘要】

我国《专利法》第六十条规定了专利侵权纠纷行政处理法律制度。对专利行政管理机关做出的处理决定属于何种具体行政行为有诸多不同认识。通过法理分析,认为专利行政管理机关对专利侵权纠纷做出的处理决定的具体行政行为种类是行政命令。提出应当依照行政命令这一具体行政行为适用相应的行政法律救济。

【全文】法宝引证码CLI.A.1166177    
  一、专利侵权纠纷行政处理法律制度的历史沿革
  1984年《专利法》六十条规定:“对未经专利权人许可,实施其专利的侵权行为,专利权人或者利害关系人可以请求专利管理机关处理,也可以直接向人民法院起诉。专利管理机关处理的时候,有权责令侵权人停止侵权行为,并赔偿损失,当事人不服的,可以在收到通知之日起三个月内向人民法院起诉;期满不起诉又不履行的,专利管理机关可以请求人民法院强制执行。”1984年8月23日,原国家经委、科委、劳动人事部、中国专利局等联合发布了《关于在全国设置专利工作机构的通知》,要求国务院各部委、地方人民政府等设立专利管理机关,明确专利管理机关拥有执法和管理的双重职能。这样,我国就建立了专利行政保护和司法保护的双重体系,即专利权救济的“双轨制”。专利行政保护是我国专利制度的一大特色,但不是特有的,国外一些国家也有行政保护的制度。早在我国实行专利制度之前,英国、匈牙利等国家已有行政保护制度。{1}但这些国家的行政保护与我国并不一样,并没有在全国普遍设立地方一级的专利行政机关来处理侵权纠纷。1985年2月16日最高人民法院《关于开展专利审判工作的几个问题的通知》中规定,当事人不服专利管理机关所作的处理决定向人民法院提起诉讼的案件,仍应以在专利管理机关处理时的争议双方为诉讼当事人。当事人不服处理决定的,不能以专利管理机关为被告的问题,这类纠纷统一由有专利案件管辖权的少数中级人民法院管辖。1992年《专利法》修订时,对此条规定并没有作修改。根据当时的《专利管理机关处理专利纠纷办法》四条的规定,国务院有关主管部门和各省、自治区、直辖市、计划单列市、开放城市和经济特区人民政府设立的专利管理机关是调处专利纠纷的职能部门。根据该办法第五条的规定,有调处职能的专利管理机关调处下列纠纷:(1)专利侵权纠纷;(2)有关在发明申请公布后或实用新型、外观设计申请公告后,在专利权授予前实施发明创造的费用纠纷;(3)专利申请权纠纷和专利权属纠纷;(4)其它可以由专利管理机关调解或处理的专利纠纷。
  2000年修订《专利法》时,对原《专利法》六十条的规定作了重大修改,设为《专利法》的五十七条,该条规定“未经专利权人许可,实施其专利,即侵犯其专利权,引起纠纷的,由当事人协商解决;不愿协商或者协商不成的,专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉,也可以请求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时,认定侵权行为成立的,可以责令侵权人立即停止侵权行为,当事人不服的,可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉;侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的,管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。”随后修订的《专利法实施细则画风不对,如何相爱》,明确专利法和该细则所称的管理专利工作的部门是“是指由省、自治区、直辖市、人民政府以及专利工作量大、又有实际处理能力的设区的市人民政府设立的管理专利工作的部门。”2008年《专利法》修正案六十条保留了2000年《专利法》有关管理专利工作的部门处理专利侵权纠纷的规定。
  二、专利侵权行政处理法律属性的认识分歧
  现行《专利法》第六十条所规定的专利权行政救济制度,在行政法上属于何种制度,学界上有多种说法。第一种观点认为,是行政裁决。“由于一方当事人认为其合法权益受到侵犯而产生的纠纷,有的依据法律规定可以通过裁决处理,如知识产权管理机关对专利、商标的侵权纠纷所作的裁决等”,{2}P43“专利管理机关对民事性专利纠纷案件的处理方式在行政法上属行政裁决的性质”,{3}姜明安教授主编的《行政法与行政诉讼法学》认为,对当事人之间发生的与行政管理活动密切相关、与合同无关的民事纠纷进行审查,并做出裁决的行为是行政裁决。第二种观点认为属于行政处罚。“我国专利法规定,管理专利工作的部门对专利纠纷进行处理时,认定侵权行为成立时,可以责令侵权人立即停止侵权。这实际上就是行政机关对侵权人的行政处罚。可以通过行政处罚制止和惩戒侵权人的侵权行为,可以实现对知识产权人的保护。”{4}第三种观点认为属于行政裁判。罗豪才教授主编的《行政法学》将行政裁决界定为行政机关裁决民事争议的行政司法制度,但是,该书并不认为所有的行政机关裁决民事争议的活动都属于行政裁决,而将行政机关设置专司裁判职能的机构受理和裁判特定民事争议的制度归为专门的行政裁判,如《专利法》、《商标法》规定的管理专利工作的部门、管理商标的工作部门对相应的民事纠纷的处理。应松年教授主编的《行政法新论》也持相似观点。第四种观点是河南新乡市政府在一宗行政案件审理时答辩的观点:管理专利工作的部门对专利侵权处理同时是行政裁决、行政强制与行政处罚三种行政行为。{5}
  在各类论著中,将专利权的行政处理理解为行政裁决的较为多见。这是因为在专利权行政救济制度设立之初,根据当时的司法解释,对不服处理决定的,应以对方当事人为被告提起民事诉讼,行政机关的裁决实际上不生效,在此过程中行政机关仅仅起到一个认定侵权与否的作用,并没有以自身的权力去制止或申请人民法院制止侵权,对侵权与否所作的行为认为是一种行政裁决行为,是较为准确的。认为专利机关的处理行为是一种行政处罚,是因为《专利行政执法办法》第六章第三十二条规定,对认定侵权行为成立,做出处理决定,应当责令侵权人立即停止侵权行为。采取的责令侵权人立即停止侵权行为的类型有“责令其立即停止制造行为,销毁制造侵权产品的专用设备、模具,并且不得销售、使用尚未售出的侵权产品或者以其它任何形式将其投放市场;侵权产品难以保存的,责令侵权人销毁该产品”。一些省市的专利条例也规定了类似的措施。在这里,责令的形式已具体为制止生产、销毁物品的强制执行措施,这与《行政处罚法》设定的责令停产停业、没收等处罚种类几乎没有区别。以销毁物品为例,如侵权人不自行销毁被强制执行,就产生出先没收物品、后销毁物品的执行过程,这是典型的行政处罚。但应该注意的是,《专利法》及《专利法实施细则》并没有规定这些措施,而是行政规章和一些地方法规的规定,以行政规章和地方法规在制止“停止侵权”方面所新创设的一些规定来理解专利权的行政救济是片面的,也是不准确的。
  在专利侵权行政处理中,管理专利工作的部门一般将所作的决定统一称作“处理决定”,处理决定同时对具体的停止侵权方式也做出决定。1993年最高人民法院“法发(1993) 3号”司法解释明确规定:当事人对专利管理机关的处理决定不服的,有关人民法院应当作为行政案件受理。对于处理决定可以提起行政诉讼已没有争议,但是,当事人以什么样的理由以及司法机关将处理决定放在什么样的类型来审查,就成了一个有争议的问题。关于行政处理,行政法学界始终没有统一的概念。一般认为,行政处理是指由行政主体依法对特定的相对人所做出的具体单方的、能对相对人实体权利义务产生直接影响的具体行政行为。所谓处理,就是一种处置,行政处理与行政立法等其它行政行为的不同在于它可以单方面、直接改变相对人的权利义务。{2}P36
  一套成熟行政处理行为体系呈现为一种树状结构,以行政征收、行政许可、行政给付、行政确认、行政裁决、行政处罚、行政强制等基本类型为主干,各种基本类型之间彼此独立,每一种基本类型都代表着一类行政处理行为的若干具体形态,具有统摄性。每一基本类型都

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【参考文献】

{1}郑成思.知识产权法[M].北京:法律出版社,1997: 26.你怀了我的猴子

{2}张树义.行政法与行政诉讼法[M].北京:法律出版社,2001.

{3}冯兆蕙,冯文生.专利案件处理程序中民事审判权制度的完善[J].河北法学,1998,(5):4-10.

{4}王彦辉论我国知识产权行政保护制度的完善[J].新乡教育学院学报,2008,(2):19-22.

{5}李建伟.新乡一起撤销专利处理决定引起关注后续报道[EB/OL].(2006-07-19)[2012-09-10]. http://www.sipo.gov.cn/dfzz/henan/dtxx/ywdt/200607/t2O060719-l04395.htm.

{6}宋功德.聚焦行政处理—行政法上熟悉的陌生人[M].北京:北京大学出版社,2007: 220.

{7}冯汉桥.对外贸易中知识产权执法与司法保护协调问题研究[J].电子知识产权,2007,(12):22-24.

{8}胡建淼.行政法学[M].北京.法律出版社,2003: 294.

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