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【期刊名称】 《中国法学》
中国法学会民法学经济法学研究会2000年年会综述
【作者】 葛英姿【作者单位】 清华大学
【分类】 法律信息【期刊年份】 2000年
【期号】 6【页码】 149
【全文】法宝引证码CLI.A.11898    
  中国法学会民法学经济法学研究会2000年年会于今年9月在北京召开,专家、学者190多人参加了会议。会议就以下问题进行了讨论:
  一、国家所有权与集体所有权
  (一)国家所有权问题
  有学者认为,我国现行的国家所有权制度突出的问题是国家所有权的主体不明确。按照现行立法,国家所有权由国务院统一代表行使,各级地方政府无权行使,这往往导致权、责、利的不一致,成为造成国有资产流失的重要原因。学者进而提出,要从客体上对国有财产加以分类,对于国有财产主体不明确的问题,要通过中央、省、县政府分级管理的方式加以解决。
  还有学者认为,国家所有权实际上是不存在的。存在的只是中央政府所有权和地方政府所有权,分税制就是其在法律上的表现。这种现象造成了财产所有权主体不清,不利于我国的改革与经济发展。
  有学者从国家所有权客体性质的角度提出,国家所有可以分为对资源的所有和对投资的所有。前者已经基本解决,而后者可以通过法律技术的调整加以解决,例如引进信托制度,设立信托投资公司,国家作为委托人和受益人将国有投资性资产委托给信托投资公司,由信托投资公司对受托国有资产进行运营,保证其保值、增值。
  (二)集体所有权问题
  一些学者认为,当前我国集体所有权制度的主要问题首先是权利主体不明确,这造成了各地集体所有权的实际行使者不统一,广大农民权益难以保障。因此,需要对集体财产制度加以规范和调整。
  许多学者认为,根据中央提出的国家所有权可以在实现形式上多样化的思路,我国农村土地集体所有权也应多元化。土地入股是多元化的一种重要形式,应当引起关注。
  二、物权法问题
  (一)物权法是否应规定国有财产所有权及集体财产所有权问题
  有学者认为,物权法的制定应当考虑到我国的现实国情。对国家所有权及集体所有权,在物权立法中不能采取回避或用其他概念取而代之的态度。其具体规则应在物权法中有充分体现。
  另有学者认为,对于国家所有权等问题.可以采用概括式的立法技巧,只进行概括规定,而其具体的权利实现形式可以在物权立法以后,以特别法的形式加以规定。
  还有学者认为,物权法应仅对国家土地所有权及使用权和集体土地所有权进行原则性规定,对非经营性财产进行具体详细的规定。
  (二)物权法是否应规定国有企业财产权及经营权
  有学者对企业经营权制度的存在提出质疑。认为首先要解决企业财产的归属问题。以国有企业为例,由于国有财产归属不清,造成实践中无人愿意购买仅具有经营权的国有企业,这是物权立法所面对的实际问题。有学者建议采用国际通行的公法法人的私法所有权,从制度上保障企业对其所经营管理的财产享有完整的权利,以利于企业的运营和流转。
  也有学者认为,我国立法目前就国有资产所代表的公共利益问题规定不够明确,这直接影响到国有企业立法的价值取向,因此应从国有资产法与物权法相协调的角度出发,由立法机关对公共利益的涵盖范围及认定方法作出具体规定,立法机关在这一问题上应拥有解释权。
  (三)物权行为制度
  有学者认为,我国制定物权法时应承认物权行为,但不应采用物权行为无因性理论,在不动产物权变动的公示问题上,要实行统一的不动产登记制度,且要使不动产登记制度与政府行政管理脱钩,建议在基层人民法院设立不动产登记机关。
  三、民法典的制定问题
  (一)关于我国制定民法典的时机
  有学者认为,目前,我国民法典制定的时机已经成熟;但也有学者认为,民法典的制定工作不宜急于求成。
  (二)关于民法典体系的基本模式
  有学者认为,除了总则、物权、债权、亲属、继承的五编模式外,还应从民法调整对象即财产关系与人身关系出发,故民法典应包括总则、财产关系、人身关系、知识产权四大部分。总则主要包括调整对象、原则、适用范围、主体、行为(包括表意行为和代理行为)、民事权利的保护(主要包括时效和期间);财产关系部分包括物权、债权(包括债法总则、约定之债、法定之债)、继承权;人身关系部分包括人格权和身份权。
  有学者认为,应当以民事法律关系理论为基础来建立中国民法典的体系。民事法律关系的主体应该单独规定,其余部分应按照民事法律关系的客体进行分类,分为物权、债权、知识产权、股权、继承权五部分。
  (三)关于民法典中民法、商法关系
  大多数学者认为,我国民法典应采用民商合一体例。但也有学者认为应当采取半分半合的方式,应当充分认识商事活动的特点以及商事主体和商行为的特定性。就编制体系而言,应在统一的总则规定之下,同时设立民事通则与商事通则,其下分别设立民事、商事单行法。这样既可以保持民法典的稳定性,又突出商事活动的特殊性。
  (四)侵权行为法在民法典中的位置
  有学者认为,在民法典的制定中,实现侵权法与合同法的相对分立是非常必要的。侵权行为法应该成为开放的、发展的、独立的法律体系。
  也有学者认为,侵权行为法应独立放在民法典的最后,因为侵权行为包括侵害所有民事权利的行为。另有学者认为,应参考荷兰民法典,在债法中设立财产法总论,以解决债法总论与侵权行为法的协调问题。
  (五)人格权法在民法典中的位置
  有学者认为,适应现代社会的需要,在民法典的体系中应该将人格权法单列一编,以冲破传统的大陆法体系,适应21世纪民法的发展。也有学者反对人格权单列,认为人身权虽重要,但单独成编会造成各编规定在体例和内容上的不平衡;可在总则编中单列一章以突出其重要地位。
  四、关于公司法的修改
  (一)关于公司法修改的内容
  有的学者认为我国公司法具体制度的修改应着重于公司的资本制度和公司法人的治理结构。
  (二)关于公司法的性质
  有学者提出,公司法中的规则可分为普通规则与基本规则两种,前者指有关公司的组织、权力分配和运作及公司资产和利润分配等普通制度的规则,后者指有关公司内部关系等基本制度的规则。对有限公司而言,原则上普通规则可以是任意性的,而基本规则应当是强行性的。
  (三)公司的设立
  1.关于公司设立的原则
  多数学者认为,应在公司法修改中确认公司设立的准则主义。即公司依公司法规定的条件在工商行政管理机关注册登记而成立。
  2.关于设立无效的问题
  有的学者认为,我国公司法对公司设立无效未作规定,只有追究“虚假出资”的股东责任的规定。因此应在公司法中明确公司设立无效的情形和规定公司设立无效之诉。
  也有学者认为,对此可参照国外的做法,或者撤销或者宣布无效,或者由当事人自我救济,以解决公司设立中的瑕疵问题。同时法律应该界定设立无效的追溯力问题。
  3.关于注册资本的限制与出资的方式
  大多数学者都认为我国现行公司法的法定资本最低限额偏高,应降低注册资本最低限额,鼓励设立公司,同时要处理好降低门槛与防止投资欺诈的矛盾。
  在出资方式上有学者建议将债权列为出资的一种,并规定单个股东出资额度的下限。
  4.关于一人公司
  我国公司法应明确地赋予一人公司以合法地位。同时,严格限制一人有限公司的股东滥用有限责任。
  (四)关于无限公司
  有的学者建议,应在公司法中设立无限公司,理由如下:一是市场主体对公司的信赖程度较高,在这一点上,无限公司与合伙企业和独资企业相比有更大的优势;二是无限公司具有法律上独立的人格;三是公司的无限责任相对于合伙的无限责任更有利于保护债权人和投资者。
  (五)关于公司的治理结构
  1.关于公司应该采用股东大会中心主义还是董事会中心主义
  有的学者认为应该采用董事会中心主义,主要理由为:(1)有利于我国法人内部治理结构的形成;(2)现行

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