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【期刊名称】 《当代法学》
对以回扣、手续费名义收受贿赂犯罪问题的探讨
【作者】 张忠德【分类】 犯罪学
【期刊年份】 1989年【期号】 3
【页码】 27
【全文】法宝引证码CLI.A.175898    
  一、回扣、手续费的含义及处理的原则
  回扣,是指在商品购销业务或劳务中,由卖方从收到的价款中退给买方单位或经办人个人的钱或物,由于这种钱或物是从买主支付的价款中返回的,所以叫做回扣或回佣。手续费,是指在经济往来中,买方或卖方当事人、居间人以各种名义得到的“提成费”、“辛苦费”、“交际费”、“车马费”、“酬金”等。
  回扣、手续费是商品经济的产物。资本主义国家,在商品交易中送、收回扣、手续费,是资本主义自由竞争的惯用手段,法律上一般不认为是犯罪。但对政府官员、公务人员或经办人却有许多严格的限制。当前,各资本主义国家处理回扣问题虽然不尽相同,但对政府官员和从事公务人员获取回扣和佣金都作出禁止性的规定。对有决定权、有影响的政府官员或经办的公务人员在商品交易中收取回扣或佣金,一经揭露就成为丑闻。
  我国对国家工作人员在商品交易中收取回扣的问题,早在建国初期就有明确的禁止性规定。《中华人民共和国惩治贪污条例》第七条规定:“在本条例公布前,曾因沿袭旧社会恶习在公平交易中给一国家工作人员以小额回扣者,不以行贿论。但在本条例公布之后,如在与国家工作人员交易中仍有送收小额回扣事情,不论送者收者,均分别以行贿、受贿治罪”。我国最近几年出现的“回扣热”,经济学界、法学界对其褒贬不一,有人甚至提出:“放开对回扣的限制,让企业在平等的条件下竞争。”笔者对这种观点不敢苟同。回扣在资本主义商品经济发展中的作用不能低估,对建立在社会主义公有制基础上的我国商品经济发展的作用也不能全盘否定。但是,在全民所有制为主体的我国商品交易中,参与交易活动的绝大多数人是从事公务的人员,靠送收回扣、手续费开展市场竞争,势必造成以权谋私、贪污腐败之风盛行,使正常的市场机制和商品经济秩序遭到破坏,并加剧社会分配不公,引起人民群众的不满。从检察机关近几年查处的行贿受贿犯罪案件来看,很多案件与送、收回扣、手续费有关。这些犯罪分子中有的甚至是领导干部,不顾党纪国法,不顾国家、集体财产遭受损失,利用职权,非法获取回扣、手续费。有的从事公务人员或经办人在与外商洽谈业务,签订合同中,为了个人得到一点回扣或财物,不顾国格、人格,严重损害了国家的声誉,破坏了国家机关的正常活动。由于回扣、手续费明显的弊端,不仅不能放开,而且,必须加以限制。特别对从事公务人员非法收受回扣、手续费构成犯罪的,要坚决予以打击。
  全国人大常委会在立法上,对从事公务人员收受回扣、手续费明确规定:“国家工作人员、集体经济组织工作人员或者其他从事公务的人员,在经济往来中,违反国家规定收受各种名义的回扣、手续费,归个人所有的,以受贿论处。”(《补充规定》第4条第3款)国家财政部负责人于1988年7月提出处理回扣问题的政策界限和具体办法是:对商品物资交易,如需给对方优惠,可尽量采用价格折扣办法处理。如要采用回扣办法,只能在单位之间通过合同或协议公开进行,严禁回扣在暗中进行。交易双方支付或收受回扣的次项都必须如数入帐。任何单位都不得以任何名义或方法给个人回扣,任何人不得以任何名义或方法索取或收受回扣,否则按行贿受贿从严惩处。各单位不得从收到的回扣中给有关人员提成奖励,对业务人员工作成绩突出,需要奖励的,应按现行的职工奖励办法办理。对于佣金,经过工商登记的具有独立的中间人地位的单位或个人从事买卖交易的介绍或代买、代卖业务,可以收取相金,并依法纳税。但是,国家机关工作人员协助企业交易或介绍交易,机关及其个人不得以任何名义或方式索取或收取佣金。企业事业单位的工作人员,不是处于独立的中间人地位的经纪人,不能收取佣金。全国人大常委会和财政部从刑事立法和政策界限上规定和阐明了我国处理回扣、手续费问题的原则,使我们查处回扣、手续费问题有章可循,有法可依,违法必究。
  二、关于“违反国家规定”问题
  按照《补充规定》从事公务人员个人收受回扣、手续费以受贿论处,必须是在经济往来中违反国家规定的行为。国家允许的不能以受贿论处。经济活动中,个人收受回扣、手续费名目繁多,以受贿论处的行为必须符合“违反国家规定”这一要件。收受回扣、手续费的行为是否“违反国家规定”,是能否以受贿论处的关键。违反国家规定的作为,即是违反国家禁止性法律规范的行为。1981年7月15日国务院《关于制止商品流通中不正之风的通知》、1986年6月5日国务院办公厅《关于严禁在社会经济活动中牟取非法利益的通知》中规定:“一切社会主义企事业单位、经济单位之间的购销活动,一律禁止提取‘回扣’。过去实际上存在的提取‘回扣’的作法,要立即废除。”“国家工作人员必须严格执行财经纪律,不准在社会经济活动中非法接受任何名义的‘酬金,或‘馈赠’”。“企事业单位在经营活动中,根据国家规定收取的手续费,必须按照财经制度全部列入单位收入,除国家另有明文规定的外,不得分给个人”“任何单位、个人,在国际贸易等活动中根据国际惯例收取的回扣,必须按照财经制度全部列入单位收入,不准归个人所有。不准向外商、侨商索取外币或实物。”对收受回扣、手续费的行为,凡是违反国家上述规定的,即属于违反国家规定的行为,应按受贿论处,情节严重的,应以受贿罪追究其刑事责任。土豪我们做朋友好不好
  三、关于“利用职务上的便利”问题
  我国刑法把受贿罪

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