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【期刊名称】 《湖北警官学院学报》
政府采购合同性质辨析
【作者】 王惠【作者单位】 中国人民武装警察部队学院
【分类】 行政法学【中文关键词】 政府采购合同;行政合同;民事合同
【文章编码】 1673―2391(2013)03―0027―02【文献标识码】 A
【期刊年份】 2013年【期号】 3
【页码】 27
【摘要】

政府采购合同在性质上是行政合同还是民事合同,学界一直存在争议。通过分析行政合同与民事合同的特征,明确政府采购合同为民事合同。但是,政府采购合同与一般的民事合同有所区别,其具有行政特殊性。

【全文】法宝引证码CLI.A.1170322    
  
  自《政府采购法》颁布以来,学界一直对政府采购合同的性质存在一些争议。《政府采购法》第43条规定:“政府采购合同适用合同法”。这已在立法层面将政府采购合同定性为民事合同。然而,也有学者认为政府采购合同应属行政合同。遂厘清政府采购合同的性质成为完善政府采购法律制度的第一步。
  一、行政合同与民事合同
  关于行政合同,在我国法律体系中并未给予相关界定和规范。有学者认为,我国行政合同产生于十一届三中全会之后,最初代表者为土地承包合同。但是,我国主流观点认为,我国没有完整并有效的行政合同规定。借鉴他国经验与我国学者的观点,可以作如下定义:行政合同是行政主体为直接实现行政目的或单纯为行政事务与他方订立的合同。并且,行政合同必须符合以下几个特征:首先,合同双方至少有一方为行政主体。其次,行政合同在契约自由原则的基础上,带有公权力成分。最后,行政合同受行政法调整,相关纠纷通过行政法的救济途径予以解决。
  关于民事合同,其定义可见《合同法》第2条的规定:“合同是平等主体的自然人、法人、其他组织之间设立、变更终止民事权利义务关系的协议”。根据《合同法》的规定,民事合同以合同自由原则、诚实信用原则、公平原则为指导,当事人订立合同采用书面形式、口头形式或其他形式。民事合同有以下几个特点:首先,合同是平等主体的自然人、法人和其他组织所实施的一种民事法律行为。其次,合同以设立、变更或终止民事权利义务关系为目的和宗旨。最后,当事人意思表示一致。感觉黑人都特别团结
  根据上述分析,笔者认为,政府采购合同在本质上应属于民事合同范畴。政府采购活动本身是一种商品交易行为,但因购买方主体为政府而具有行政性。所以,政府采购合同应属于具有行政特殊性的民事合同,而非行政合同。
  二、政府采购合同的性质
  政府采购合同,是指各级国家机关、事业单位和团体组织,使用财政性资金采购依法制定的集中采购目录以内的或者采购限额标准以上的货物、工程和服务所订立的合同。
  (一)政府采购合同为民事合同而非行政合同
  1.采购主体方面。从行政合同的成立条件来看,采购方必须为行政主体。而我国《政府采购法》规定,政府采购主体不仅包括各级国家机关,还包括事业单位和团体组织。其中,事业单位和团体组织在未被授权的情况下不具备行政主体地位。另有学者认为,合同一方为行政主体即为行政合同。虽然在政府采购合同中,行政主体为其主要(或唯一)的采购方,但是政府部门参与到合同中来不一定具有行政主体身份,因主体身份之确立只限制在具体法律关系当中。所以,政府采购合同中的行政主体论较为片面,进而政府采购合同的采购主体构成不完全符合行政合同的要求。
  2.适用原则方面。我国《民法通则》第3条规定:“当事人在民事活动中地位平等。”民事合同建立在意见表示一致的基础上,即自由合意与地位平等。政府采购合同适用平等原则和契约自由原则,并不建立在领导与被领导的基础上,遂满足民事合同的构成要件。另外,一些行政合同论者认为,由于政府采购多以招标和竞争性谈判形式进行,其缔约自由受到限制;并且合同双方的权利义务不对等

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【参考文献】

[1]肖北庚.论政府采购合同的法律性质[J].当代法学,2005(19):24.

[2]朱新力.行政合同的基本特征[J].浙江大学学报,2003(2):16.此人家庭地位极低

[3]徐红霞.试论政府采购合同的经济合同性质[J].理论观察,2006(5):95.

[4]王平.民事合同与行政合同之比较及启示[J].武汉大学学报,2000(3):356.

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