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【期刊名称】 《中国法学》
中国法学会商法学研究会2003年年会综述
【作者】 喻敏汤火箭谈李荣廖振中【作者单位】 西南财经大学法学院
【分类】 法律教育【期刊年份】 2003年
【期号】 6【页码】 187
【全文】法宝引证码CLI.A.12269    
  中国法学会商法学研究会第三届年会暨学术研讨会于2003年9月在西南财经大学召开。参加本次年会的代表共143人,收到论文80多篇。年会的中心议题是资本运营的商法问题。由于资本运营涉及的领域十分广泛,年会集中研讨四个问题:(1)公司资本制度的完善;(2)国有资本运营的制度研究;(3)资本运营与信托制度;(4)证券投资基金制度研究。
  一、公司资本制度的完善
  公司资本制度是本次年会关注的重点,与会代表就公司资本制度的基本原理、规则设计、出资类型、域外研究及本土化等进行了系统深入的讨论。
  (一)公司资本制度的基本原理
  资本维持原则在“资本三原则”中的特殊地位受到了与会代表的重视。有代表认为,资本维持原则处于资本三原则枢纽的地位,完善股份公司资本制度时对该原则应予以特别关注,应通过具体制度层面和运营层面的操作,发挥其在有限责任公司中的特殊作用和功能。
  对于三种资本制的价值判断,主要存在三种观点:(1)法定资本制因其固有缺陷必然在竞争中败于授权资本制,而折衷资本制更容易为公司法转轨的国家接受;(2)相对于法定资本制,授权资本制更能刺激和鼓励市场交易当事人主动追求自身安全,有利于促进我国信用制度的建立;(3)认可资本制综合了法定资本制和授权资本制的优点,是一种富有生命活力的资本制度。
  “公司信用”等于公司的“资产信用”在与会者中达成共识。有代表指出,公司法领域内对公司信用的理解应落脚于公司履行义务和清偿债务的能力,法定资本难以揭示公司的信用能力,甚至可能对交易相对人的商业判断产生严重误导。有代表坚持资本信用的观点,认为在资本不变的情况下,资产的增加同时意味着需要偿还的负债增加,因此资本仍然是体现公司偿债能力的核心财产。
  关于公司资产信用的具体内容。有代表对资产信用作了定性和定量分析,认为资产信用应成为公司法“财务会计”部分的重要规则,公司负有准确地在财务会计报告中揭示其净资产额以及对偿还到期债务最有意义的流动资产额、现金、有价证券和存货的数量的义务。有代表认喻敏汤火箭谈李荣廖振中为,表明公司资产的帐面或市场价值的净资产,加上公司的现金流和资产的变现能力才能作为对债权人的信用担保。
  公司资本制度和公司治理的关系在本次会议上也引起了代表的关注。有代表指出,公司资本制度功能的重要性丝毫不亚于公司治理机制的价值,两者不仅存在终极目标上的趋同性,而且存在互补互动关系。由于不同公司治理结构下存在着不同的价值理念,公司资本制度的设置亦应各不相同。
  (二)公司资本制度的规则设计
  针对最低资本额规则,有代表认为,设置法定最低资本额规则的目的,就是通过设置一个“门槛”防止没有基本担保财产的公司设立。建议在相关立法完善的情况下,借鉴《美国标准公司法》及台湾公司法等先进立法例,大胆废止法定最低法定注册资本原则,以满足公司设立便捷的要求。不能给市场做人工呼吸
  关于公司股份回购与回赎规则,有代表指出,世界和我国对公司取得自己股份的立法限制有日渐缓和的趋向,可将以下情况增列为公司取得自己股份的法定事由:如(1)上市和拟上市公司为优化股权结构而对非流通的国家股和法人股的回购;(2)实现职工持股方案。(3)为董事、经理取得股票期权;(4)为保护小股东利益而发生的回购;(4)在最利于公司利益的情况下,接受本公司的股份作为债权实现的方法等等。
  就转投资规则问题,有代表指出,我国法律对公司转投资的限制带有浓重的计划经济色彩,应当取消。有代表认为,应借鉴德、美、包括我国台湾的做法,在公司法中针对转投资之弊端及其防范措施作出专门规定。
  (三)公司资本的出资类型
  对于无形资产的适格性,有代表认为,无形资产可以作为出资适格物与人们的观念和经济发展水平密切相关,国外对实物出资的理解非常广泛,“无形资产”应划入实物出资的范围。有代表认为技术出资的本质是权利出资,我国出资财产范围的立法路径必须改革,以形成一种能令资本及其创造力合法化的制度。有代表认为,商誉作为一种权利,具有确定性、现存性、评估性、经济性和可独立转让性,因此满足实物出资的条件。
  关于无形资产出资的程序问题。有代表指出,我国关于无形资产的公司法律法规缺乏可操作性、系统性,建议无形资产的出资程序必须从如下方面改进:(1)加强股份公司无形资产披露要求;(2)完善注册会计师的选任制度;(3)确立证券监管机构在无形资产出资方面的监督作用;(4)调整现行评估制度;(5)建立科学合理的商誉价格评估方法。此外,代表们还就无形资产出资的法律责任、公司资本不足额补缴的连带责任、验资机构对债权人和投资者的民事责任以及土地使用权出资等问题展开了热烈讨论。
  (四)公司资本制度的域外研究及其本土化
  公司法的域外研究为我国公司资本制度法律移植提供了借鉴。有代表概括了日本公司资本制度转变的原因,并指出域外公司法变革的共同趋势:公司资本制度应以赋权型规则为主,以致力于推动企业效率化筹资与提升国家经济竞争力为终极目标,以最低的成本推动公司资本的形成,以充分的公司经营自治谋求筹措资金的机动化,以积极回应商业现实需求的态度给投资者以切实的投资回报并留有投资的退出渠道,以中性规制的理念平衡公司、参与人的利益冲突,构建一个符合竞争经济的现代公司法
  关于公司资本制度的本土化,代表们提出应当思考两个问题:一是我国目前公司资本制度的现状以及形成这种状态的原因;二是我国的现实情况允许我国采用何种资本制度以及改进资本制度之后相关规则的配套和补充。
  有代表将我国公司资本制度的现状概括为:以防弊的心态,简单化地限制一切可能存在负面影响的机制,偏离“推动资本形成”的首位目标;以为民作主的姿态,事先对公司资本运作设定了划一的强制性安排;偏重债权人利益保障,从而在保障公司参与人利益方面出现规制上的失衡。还有代表总结认为,我国资本制度要比大陆法系国家的法定资本制严格苛刻得多,其突出表现是公司设立的最低资本额过高;不允许分期缴纳;公司不分经营规模资本限额“一刀切”;没有遏止公司抽逃资金、虚假注册的现象。
  对于我国现有公司资本制度的形成原因众说纷纭,归纳起来大致有:(1)先入为主的观念误导;(2)路径依赖的惯性;(3)公司法与公司财务、会计、经济学的学科之间的断裂与脱节;(4)立法制定的话语独断;(5)学理研究的流于形式;(6)对国外既有理论学说、实践的天然敬仰和盲从;(7)我国小农经济占据统治地位,工业化程度不高的现实制约;(8)特殊的产权安排制度;(9)对公司法人财产权的限制等。
  对于我国公司资本制度的改革前景,一种意见认为,我国应当采用授权资本制,降低甚至取消最低资本限额,放宽出资形式和公司行为规则的限制;第二种意见认为,应暂时坚持法定资本制,然后渐进式地采用较为稳当的德、法、日的认可资本制;第三种意见认为,实行较为严格的公司资本制度(法定资本制),仍应是我国《公司法》在未来一段时间内所应坚持的方向;第四种意见认为,我国有限责任公司应坚持法定资本制,但应进行制度内的修正,股份有限公司应转变为折衷资本制,但应注意法律制度的配套。
  与会代表普遍注意到公司资本制度需要与其他制度相配套。代表们指出:(1)资本制度的配套和补充规则应当包括债务结构与前景分析规则、担保规则的充分运用、改善公司法上的义务结构、积极引进和运用“揭开公司面纱”的经验;(2)应当改善财务会计和资产信息公开制度,监控公司资产流向,维护公司资产的稳定和安全;(3)公司法修改中应当将“揭开公司法人面纱”以较为原则概括的方式加以规定,以指导司法实践的操作。
  此外,有代表分析了在我国改革实践中出现的以全体股东通过承诺书方式确定出资比例、时间为主要特点的“承诺资本制”,认为对法律外公司资本制度这种本土性的资源加以学术性研究,有利于促进公司资本制度的完善。
  二、国有资本运营的制度研究
  关于国有资本运营的制度研究,代表们的视角主要集中于三个方面:一是国有资本运营的监管机制;二是国有资产管理经营制度的改革;三是国有资本运营中的收购问题。
  关于国有资本运营的监管机制。有代表认为,当务之急是尽快出台国有资产管理方面的相关法律法规,对国有资产转让的范围、条件、程序等作细致规定,防止国有资产流失,实现国有资本的保值增值。
  与会代表探讨了我国国有资本运营监管制度的变迁路径、国有资本的运营的法律与非法律障碍等基本问题,并在此基础上提出了完善国有资本运营监管机制的不同方案:(1)有代表指出,国有资本运营监管体制应当以现代商法理念为先导,在自由、开放的秩序建构中确保国有资本的资本属性和国有资本宏观调控功能的有效发挥。(2)有代表认为,要改善国有资本运营的不良现状,除解决国有资本出资人缺位问题外,关键在于修改现行《公司法》,明确法人财产权的内容,确保其独立性,消除国家所有权对法人财产权的侵犯,同时改革国有独资公司,待条件成熟后将其取缔。(3)有代表提出,我国应借鉴域外经验,结合具体国情,对国有企业区分不同类型,进行分类监督。(4)有代表从制约角度出发,分析了国有独资公司董事长的权源结构与运行,建议建立全新的由监事会一董事会一经理机构的二层制治理结构模式,以解决目前国有独资公司治理结构进退维谷之困境,同时将国有独资公司从现行公司法中析分出来,制定单独的《国有独资公司法》。
  关我能说我还比较喜欢洗碗吗

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