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【期刊名称】 《犯罪研究》
防范计算机犯罪的法律思考
【作者】 杨鸿台【作者单位】 华东政法学院
【分类】 知识产权法【中文关键词】 计算机犯罪 国际联网 立法 法律对策
【期刊年份】 2000年【期号】 3
【页码】 30
【摘要】

计算机犯罪是一种日趋严重的国际现象。本文在对美国、德国、新加坡、日本、欧洲共同体及本国计算机犯罪立法现状进行评析的基础上,提出了符合立法要求,具有一定超前性和可操作性的立法建议,包括制订单行《计算机犯罪刑事法规》和《计算机保护法规》等法律文件。

【全文】法宝引证码CLI.A.130213    
  
  

(一)美国

早在80年代中期,美国国会就已开展了关于计算机犯罪的单独讨论,并于1986年通过了《防止计算机诈骗和滥用法案》。1995年6月,美国参议院通过《计算机庄严法》,该法律规定,网络警察可对因特网进行验查;对在因特网上发布下流信息者,最高可课以1万美元罚款或2年以上的监禁。1996年,美国立法机构修改了《防止计算机诈骗和滥用法案》,将其重新命名为《国家信息安全法案》,该法案明确了非经许可即为犯罪;对于威胁破坏计算机、网络、程序和数据的行为作了明确阐述等。然而,美国的有关信息法律立法不易,实施也难,如美国的《信息交流规则法案》,1996年6月因陪审团认定其违反宪法而暂不实施。许多执法部门、律师、科学家、商业界人士等,往往对同一部法律作出各自的解释,如对计算机犯罪,从罪犯定义、罪行的量定等具体问题的理解,常常与立法者的初衷大相经庭,导致对案件的判决每每处于欠拖不决的困境。由此可见,在美国这样一个对网络信息法制建设起步较早、法律较为齐全的国度,依然存在着有法难依,或者法律缺乏权威性、精确性等亟待改变的窘状,这一教训是值得我们重视并汲取的。

(二)德国

德国的检案机构于1996年,根据本国的《少年色情法》,促使网络公司禁止其全球各地的430万订户存取200个新闻小组发出与情相关的信息。德国政府要求因特网检索提供商对其所传递的不良不健康信息承担法律责任,并起草了《信息和通信服务联邦法案》,尽管这一法案被某些信息投供商认为造成了包括对无害信息的封锁。1997年8月1日,德国《多媒体法》正式颁布实施,这部法律标志着人类对电网络这一高科技领域的法治正式开始起步,因而受到了各国政府和立法者们的普遍重视,同时也为我国即将进行的网络立法提法了有益的借鉴。《多媒体法》的全称为《为信息与通信服务确立基本规范的联邦法》,简称《信息与通信服务法》。该法律的长处在于:立法者既考虑到了要通过立法防止滥用新的信息与服务手段危害青少年身心健康的行为,同时又考虑到了要确保公民能够一如既往地行使言论自由和通信自由的权利。该法律还创造性地针对青少年可能受到多媒体传播的不健康内容影响的不同受害程度,相应地规定了保护未成年人的三个步骤,是有可操作性,值得借鉴。

(三)新加坡

新加坡政府是对互联网络管理态度最为认真和严肃的国家政府之一。新加坡拥有一套极为详细的全面的互联网络管理规定。新加坡政府认为,因特网检索提供商应该对传播的信息,尤其是对破坏“社会道德、政治稳定性和宗教和谐的信息负有法律责任,任何互联网络服务公司、转销商和个人互联网络站台,都必须领取新加坡广播局(SBA)颁发的许可证,方可从事其经营活动”。SBA的业务守则还禁止持有许可证的所有机构创建或接人含有不能接受的材料的站点,这些材料被分为三类:一是包括危害国家安全和使政府受辱或对政府怀有敌意的材料,二是指制造种族矛盾或助长宗教偏向或秘密活动的材料;三是指被查禁的色情画、引发不正当男女关系和描绘儿童恐怖一类的变态行为及同性恋等材料。为了进一步加强对网上色情、暴力及宗教和种族煽动的控制,新加坡政府对《互联网络管制条例》进行了修订,新条例具有更加明确、简单、消楚的优点,特别是对“受禁资料”规定了更为明确的定义,应该说,新加坡政府在立法加强互联网络管理方面的态度是坚决的、也是极具威慑力的,因而收到了明显的控管效果,故而具有借鉴价值。

(四)日本

作为一种例外,日本对于互联网络的管理,则是由该国因特网提供商们自发进行自我监管,其主要标志是他们自发制定的《因特网事业伦理准则》,该《准则》要求因特网检索提供商与用户签订禁止传送违法和有害信息的使用合同,《准则》还规定服务公司应承担设置用户投诉窗口的义务,以解决可能出现的纠纷和对因特网服务商进行约束。目前日本的因特网提供商们纷纷加入了该《准则》。他们不仅以《准则》自律,同时还采取警告和解除合同等措施,把那些以传送有害信息为目的的特定用户排除在网络之外,并采用新的软件,以阻止淫秽信息在因特网上传送。日本邮政省和警方也分别给予“半公开通信”的原则指导和对不良用户的监控管理。可见日本这样一个伦理观念深厚的国度,用《伦理准则》的准法律手段对互联网进行管理,既很有特色,也符合日本国情。日本的做法,也具有一定参鉴价值。

(五)欧共体委员会

1996年10月16日,欧共体委员会通过了《因特网有害和违法信息通讯》、《在新的电子信息服务环境中保护未成年人和人的尊严》两本绿皮书,绿皮书对在不同文化和法律环境下,对国际信息流和信息内容的不同理解与评价问题进行了探讨,并规定在因特网的刑法和民法框架内,网络主机服务商和检索服务商对其传递的信息要负法律责任,如果在网络上或在其拥有的主机和服务器上出现了违法和有害信息,他们应承担法律责任,欧共体委员会还建议对因特网信息建立不受美评级制度影响,具有欧洲国家自己特色的评级制度;同时建议建立报告机制(即网络热线)鼓励网络用户报告违法和有害网址及主页,让用户根据自己的伦理和价值标准对网络信息进行选择。欧共体委员会在后来发表的“版权与信息社会有关问题的绿皮书“中指出”为了加强执法力度,应该在计算机网络技术专家和司法专家,信息产业界和法律界建立合作关系,以探讨最有效的控制网络犯罪的刑法

标准和技术标准”。由上可见,欧共体委员会的绿皮书尽管不是法律文件,对信息管理也尚处在动议或呼吁阶段,但作为一种国际组织,它的一系列设想和建议是富于建设性和针对性的,当然解决或防止因特网的违法和有害信息问题,不光是信息服务商的问题,还应通过加强公众教育,使广大网络用户树立正确对待或处理因特网带来的机遇和问题。

(六)中国

我国是对计算机信息网络管理高度重视、出台有关法律法规较多的国家之一。迄今为止,已颁布了以国务院名义或公安部、邮电部等部门名义为形式的近十部法律法规文件,诸如国务院1996年2月1日颁行,1997年5月20日修正的《中华人民共和国计算机信息网络国际联网管理暂行规定》,1997年10月1日邮电部颁行的《中国公众多媒体通讯管理办法》等。更为重要的是,1997年3月14日第八届全国人民代表大会第五次会议通过并于1997年10月1日起施行的《中华人民共和国刑法》,该法第285条至287条,分别对侵入有关计算机信息系统;删除、修改、增加、干扰,造成计算机信息系统不能正常运行,后果严重;利用计算机实施金融诈骗、盗窃、贪污、挪用公款、窃取国家秘密或者其他犯罪行为,以“扰乱公共秩序罪或依照本法有关规定定罪处罚。

相比较而言,《中华人民共和国计算机信息网经国际联网管理暂行规定》等法规,则是从行政角度对从事国际联网业务的单位与个人的行政机构约束。《暂行规定》第十四条规定:“违反本规定第六条、第八条和第十条规定的,由公安机关或者公安机关根据国际出入口信道提供单位、互联单位、接入单位的意见,给予警告、通报批评、责令停止联网,可以并处15000元以下的罚款0”该规定第六、八、十条规定的内容分别为:计算机信息网络直接进行国际联网,必须使用邮电部国家公用电信网提供的国际出入口信道接入网络必须通过互联网络进行国际联网:个人、法人和其他组织使用的计算机或者计算机信息网络,需要进行国际联网的,必须通过接入网络进行国际联网。此外,该规定第十三条规定:“从事国际联网业务的单位和个人,应当遵守国家有关法律、行政法规,严格执行安全保密制度,不得利用国际联网从事危害国家安全,泄露国家秘密等违法犯罪活动,不得制作、查问、复制和传播妨碍社会治安的信息和淫秽色情等信息。”对于违反本规定的具体处罚内容(标准),则未作规定,只是在该规定第十五条写明:“违反本规定,同时触犯其他有关法律、行政法规的,依照有关法律、行政法规的规定予以处罚;构成犯罪的,依法追究刑事责任。”

二、防范计算机犯罪的法律对策

计算机犯罪作为全球性的共同犯罪现象,已不是一个技术问题,而是现实社会和未来社会的主要犯罪形式之一,因此必须从法律和其他相关角度,采取各种行之有效的对策,将该犯罪的产生、发展与态度控制在最低限度。

(一)制定一部单行《计算机犯罪刑事法规》

《计算机犯罪刑事法规》的制定,应体现如下几方面立法要求:

1、完备性要求

随着计算机犯罪在我国严重社会危害性的逐步暴露和加剧,刑法中的有关条款已显得较为粗疏甚至是空白,如有人正在利用互联网络从事非法营利性活动,而刑法中并无对此加以惩罚的规定,根据刑法第

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