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【期刊名称】 《法学杂志》
妇女发展权及其法律保障
【英文标题】 On Woman's Right to Development and its Legal Protection
【作者】 汪习根占红沣【作者单位】 武汉大学法学院
【分类】 法理学【中文关键词】 妇女 发展权 人权 法律保障
【期刊年份】 2005年【期号】 2
【页码】 78
【摘要】

妇女人权的发展面临着困境。妇女权利保护相对疲弱的关键在于对妇女权利的本质在理论上存在着模糊认识。妇女权利的实质并不在于一项项具体的经济、政治、社会和文化上的平等权利,而在于赋予妇女同男性同等的参与经济、政治、社会和文化发展并享受发展成果的发展权利。妇女发展权要求国家对其提供福利或者国家积极参与才能得到保障。

【全文】法宝引证码CLI.A.110128    
  一、妇女人权的发展面临的困境
  我国已经基本上形成了以《宪法》为依据,以《妇女权益保障法》为主体的关于妇女权利保障的法律体系,不仅确认妇女有与男性平等就业和同工同酬的权利,还保护一些专属于女职工的特殊权益。妇女权利保护的法律规定已经比较完备并发挥了很好的作用。但是,也存在着一些困惑与不足,其表现为:
  (一)同工同酬是法律的要求,也是社会进步的标志。中国不仅批准了《1951年男女工人同工同酬公约》,还在《劳动法》第12条明确规定:“劳动者就业,不因民族、种族、性别、宗教信仰不同而受歧视”。但实际上,由于现在的就业市场供大于求,有少数用人单位往往利用自己的强势地位,不仅不按照规定签劳动合同,还故意压低妇女的待遇,有时干脆歧视妇女,剥夺妇女的工作机会。
  (二)带薪休假权是劳动者的基本权利。这在我国法律如《宪法》第43条、《劳动法》第45条中已有规定,劳动部还特意颁发了《企业职工生育保险试行办法》,规定生育保险费用社会统筹,企业无论是否雇用女工都得按职工工资总额的一定比例向社会保险经办机构缴纳生育保险费,建立生育保险基金。然而,个别单位在招收女性员工时,仍然强迫她们签订协议保证几年内不生小孩,这实际上是变相否定妇女产假和带薪休假的权利。由于相关法律对带薪休假规定得比较笼统,留有空白,操作性不够强,对于私营企业和外资企业的女工并没有作出明确规定,在某些私营企业或外资企业里,女工不仅工作强度大、时间长,还没有假期,身心健康受到了严重影响。
  (三)在劳动力市场中可以看到,相对于男性而言,女性有很多劣势。一般来说,女性文化、技能、心理整体素质低于男子,获得的社会资源和同等待遇的机会就少于男性。女性不同于男性的体力和生理结构导致对其所从事的劳动环境、工种保护措施提出特别要求,否则会损害其自身乃至下一代的健康。基于传统的性别分工,女性更多的精力被家庭事务、养育孩子所牵扯。这些因素导致在劳动力市场中,女性整体竞争力弱,易被排挤到低层次、低职位、低报酬的工作中去。卧槽不见了
  妇女的这些特征导致对妇女人权的保护不同于一般意义上的人权保障原理。只有从妇女固有的特征和现实背景两方面出发正本清源,从学理上构建妇女人权法理学,通过分析其价值取向和特点,并用理论指导实践,才能正确认识问题并提出有效的对策。
  二、妇女发展权的法哲学基础
  导致女性权利保护存在欠缺的根本原因,除了社会转型、体制改革带来的利益冲突和重组外,一个关键的方面就在于,对妇女人权的本质在理论上存在着模糊认识。理论界一般局限于一些具体的枝节,没有从最高层面提升出妇女权利的本质特征和人权属性。笔者认为,要建立行之有效的妇女人权保障体系,首先应该在法理上准确认识到:妇女权利的实质并不在于一项项具体的经济、社会和文化权利,而在于赋予妇女与男性同等的参与经济、政治、社会和文化发展并享受成果的发展权利。以机会均等和全面发展为核心的发展权,是妇女人权的最高形态和根本归宿,一切妇女权益保护的立法应该始终围绕这个根本点。
  从法哲学方法论上讲,证明一项人权不外两种路径:一是经验式,二是先验式[1]从经验式路径出发,往往采用狭隘法条主义或法律实证主义的视角,容易拘泥于既成事实,只看到法律的字面规定而忽视立法的原意和法律的精神。仅仅依据现行法律文件中没有出现妇女发展权这个提法就否定其存在,是值得商榷的。实际上,倡导妇女发展权不仅是我国现行法律的要求,更是由于妇女发展权的价值取向决定了其是法治社会的基本人权。
  妇女发展权以妇女的内在需要不断外化为逻辑起点、以人类生产能力的日益提高为现实基础。在男权社会,一直奉行“男主外、女主内”,妇女的生活空间受到了很大的限制,经济社会地位和家庭地位都远远低于男子。这种社会分工实际上是将社会的发展和男子的发展建立在妇女缺乏足够发展机会、难以发展的基础之上的。妇女发展权利之所以得不到保护,关键是由于“神权、君权、族权、父权”四大绳索的束缚。简言之,就是强大的公共权力以及男性权利被异化为它的反面即压制性权力所致。近代工业革命以后,生产力获得了前所未有的发展,女权运动从19世纪开始兴起,一直如火如荼。歧视妇女至少在观念上逐步被扫进了历史的垃圾堆。但由于种种原因,现实中有的妇女仍然在社会中处于弱势地位,并非都能像男子一样实质上享有平等的公民权,更不用说经济、社会和文化权利。可见,社会生产力的进化是妇女发展权的现实基础,妇女对自身全面发展的强烈需求是妇女发展权得以形成的主体性要件。而社会关系的强烈分化又是妇女发展形成的直接动因。和谐有序的社会分工为社会的进化注入了不竭的动力,使社会关系的参与者获得了不断完善和实现自身价值的机会。但不公正或不合理的社会分工又是妨碍社会整体及其每一个构成者普遍发展的阻却因素。因此,赋予妇女以充分平等的发展自由权利,既是打破不公正不合理社会分工的紧迫要求,又是社会发展的客观必然。
  三、妇女发展权的价值地位
  妇女发展权并不是妇女在经济、社会、文化等方面权利的简单综合,而是一项母体性的权利,是对妇女全面发展所要求的各个层面权利的一个高度抽象,以全面促进妇女平等参与经济、社会、政治和文化并享有发展成果为归宿。发展权在妇女人权中具有高度的涵摄性和优位性,从而构成妇女人权网络中的基本人权,具有基础性、终极性的价值理念和价值目标,并应当成为妇女人权立法的重心和本位。具体表现为两大方面:
  一方面,妇女发展权优于妇女平等权。平等权往往被认为是妇女人权的根本特征和实质所在,因为妇女的人权是相对于男性而言的,旨在使女性享有与男性同等的不被歧视的权利。平等的确是妇女人权的重要特征,没有平等就没有妇女人权。但仅有平等还不足以体现妇女人权的应有特质和地位。而发展权对于妇女人权价值的提升远远超越了平等权,因为:第一,从特征上看,发展权涵盖了平等的一般意义,且最能反映妇女作为一个弱势主体对权利的特殊要求。从1986年联大通过的《发展权利宣言》的精神来看,机会均等和结果均等是发展权的根本价值,发展权不同于平等权的内在因素在于它重在保护处于不发达、发展受阻地位的社会弱者,提供给这部分特殊主体以均等、公平的发展自由权。如果仅从平等权上去归纳妇女人权,难免过于偏狭。事实上,从人权法哲学的角度讲,平等是任何一项人权的要素之一,一切权利形式中都包含着平等的成份。所以,平等尽管是妇女人权的应有之义,却远不如发展权的层级更高、价值更优。第二,从过程上看,发展权是主体平等参与经济、政治、社会与文化发展进程并享有发展成果的一种综合性、动态性人权。参与权是发展权的一个基本要求。妇女人权的实现要求保证妇女获得自立、自强与自主的能力,惟其如此,她们才会拥有自由权利。而自立、自强能力的培养取决于其是否能够有效地参与到经济、政治、社会与文化生活的各个环节之中。第三,从目

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