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【期刊名称】 《法学杂志》
法定夫妻财产制立法模式与类型选择
【英文标题】 Legislative Model and Type of Statutory Conjugal Property Regime
【作者】 薛宁兰【作者单位】 中国社会科学院
【分类】 婚姻、家庭法【中文关键词】 夫妻财产制 立法模式选择
【期刊年份】 2005年【期号】 2
【页码】 75
【摘要】

用社会性别分析方法审视现行夫妻财产制,尤其是法定夫妻财产制立法模式与类型选择,结合中国社会现状,对夫妻劳动分工和家庭角色进行分析,提出既有利于维护夫妻各方财产所有权,维护经济活动中第三人利益和交易的安全,又注重对夫妻中经济能力较弱一方的保护,确认家务劳动的社会价值,促进夫妻家庭地位平等、体现性别公正的立法设想。

【全文】法宝引证码CLI.A.110146    
  一、本文的缘起
  在民法草案中,现行《婚姻法》成为独立的一编。它昭示着我国《婚姻法》将历史性地回归民法典。法典化的民法编纂无可置疑地成为我国亲属法或婚姻家庭法全面完善的契机。
  “社会性别”,是20世纪70年代国际妇女运动中出现的、与生理性别相对应的概念。它是指社会文化形成的对男女两性差异的理解,以及在社会文化中形成的属于女性或男性的群体特征和行为方式。[1]这一概念表明,关于性别的成见和对性别差异的社会认识,是后天形成的,是在社会制度包括文化观念、资源分配、经济和政治体制等,以及个人的社会化过程中得到传递和巩固的;社会性别是维持性别歧视的基本手段,然而又是可以被改变的。80年代以来,社会性别一词逐渐为联合国、一些国家和地区所采用,成为一个分析范畴和研究领域。[2]与此同时,国际社会出现了社会性别主流化潮流。1985年第三次世界妇女大会通过的《内罗毕战略》首次使用这一提法,[3]1995年在北京召开的第四次世界妇女大会《行动纲领》对“社会性别主流化”的表述更为明确:“在处理提高妇女地位的机制问题时,各国政府和其他行动者应提倡一项积极鲜明的政策,将性别观点纳入所有政策和方案的主流,以便在做出决定以前分析对妇女和男子各有什么影响。”[4]之后,“社会性别主流化”被联合国确定为促进性别平等的全球战略。联合国经济及社会理事会1997年通过关于社会性别主流化定义。[5]社会性别主流化并非目的,而是实现社会性别平等的一种工具。立法过程中的社会性别分析是社会性别主流化的重要方面,也是一种全新的法律分析视角与方法。
  二、现行法定夫妻财产制之剖析
  夫妻财产制,主要是一国关于夫妻财产所有权问题的法律制度,它还涉及夫妻婚前和婚后所得财产的归属、管理、使用、收益、处分以及债务的清偿、婚姻终止时财产的分割等一系列问题,又称“婚姻财产制”。法定夫妻财产制即法律确定的夫妻财产制类型,强制适用是法定夫妻财产制有别于约定财产制的突出法律特征。在学理上,以适用的原因不同,又将法定夫妻财产制分为通常夫妻财产制与非常夫妻财产制。前者是夫妻在婚前或婚后无财产约定或者约定无效时,当然适用法律按一般情形所确定的夫妻财产制类型;后者是指婚姻关系存续期间,因特定事由的发生,通常法定财产制难以维持正常的夫妻关系或者不利于夫妻一方及第三人利益保护时,终止原夫妻财产制类型,改采分别财产制。[6]
  建国以来,我国先后颁行的两部《婚姻法》关于夫妻财产制的规定,经历了不断完善的过程。第一部《婚姻法》(1950年)仅涉及法定通常财产制内容,即“夫妻双方对于家庭财产有平等的所有权与处理权”(第10条法小宝)。尚无约定财产制内容。第二部《婚姻法》(1980年)确立约定财产制与法定财产制并行的夫妻财产制结构,并且选择婚后所得共同制作为法定夫妻财产制类型(第13条)。2001年修正后的《婚姻法》,对夫妻财产制的规定增加到3个条文,它继续坚持婚后所得共同制类型,通过列举夫妻共有财产种类,设立个人特有财产,进一步缩小了夫妻共同财产范围(第17条、第18条)。但在法定财产制结构中,仍然没有设立非常财产制,性质上是通常法定财产制。与修改前的1980年《婚姻法》相比,现行法在不改变通常法定夫妻财产制类型的前提下,对夫妻个人财产权予以了确认和保护。
  现行法定夫妻财产制充分考虑到了中国实行市场经济以来,夫妻一方或双方从事生产经营活动日益增多带来的夫妻财产数量的增长与范围的扩大,以及男女平等法律原则推行多年后,夫妻个人主体意识、权利意识的觉醒与增强。但它在立法结构上仍然存在着缺漏,主要是没有增设法定非常财产制,难以适应夫妻财产关系日趋复杂,夫妻财产制与夫妻中弱势一方利益保护、夫妻财产制与民事交易安全相协调的需要。
  三、非常法定夫妻财产制的设立
  在大陆法系国家民法典中,主要有两种立法模式:一是单一的宣告制,如法国、德国;二是当然与宣告并行的双轨制,如瑞士、意大利,及我国台湾地区。从中可得出如下对法定非常财产制的基本认识:
  (1)该项夫妻财产制是在不解除婚姻关系的前提下,暂时或永久对原法定夫妻财产制类型所作的变通,故而是法定通常财产制的重要补充。如果构成该非常财产制的原因消失,可依法恢复法定通常财产制。(2)无论法定通常财产制的类型如何,基于对夫妻一方财产利益保护和保障民事交易安全的考虑,当法定事由出现后,依法变更法定夫妻财产制类型为分别财产制。(3)法定事由的出现,是法定财产制类型发生变更的关键。各国及地区确立的法定事由并不完全相同。首先,实行双轨制的国家,均将配偶一方受破产宣告,作为无须夫或妻申请以及法院宣告,当然改用非常财产制的唯一法定理由。其次,作为须经夫或妻申请和法院宣告改采非常财产制的法定理由主要有:配偶一方被宣告失踪或者被宣告死亡

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