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【期刊名称】 《法学杂志》
物权法体系结构探讨
【英文标题】 On the Structure of Sachenrecht【作者】 常鹏翱
【作者单位】 中国社会科学院【分类】 物权
【中文关键词】 物权法 体系结构【期刊年份】 2005年
【期号】 3【页码】 17
【摘要】

借鉴比较法上的经验,我国《物权法》的体系结构在基本主线上,应当贯彻不动产与动产的区分。在制度安排上,应当遵循权利形态的逻辑展开。在基本结构上,应当采用“总则一分则”的结构。

【全文】法宝引证码CLI.A.110101    
  如同德国、瑞士、日本、我国台湾地区一样,我国继受了源于潘德克顿法学理论的物权概念,物权法也有了自成体系的结构框架,其内容在此制度空间中有了逻辑排列和组合,这就是物权法的体系结构。受制于不同的地方性制约条件,不同法域的物权法有不同的体系结构。我国物权法应用何种体系结构来安排实体内容,不仅能完全包容应有的规则,还能让它们得以有规律的排列?通过对上述国家物权法体系结构的对比,我们能获得有益的启示。
  一、物权法体系结构的经验表达
  (一)德国
  《德国物权法》共计九章,包括:占有,土地权利通则,所有权,地上权,役权,先买权,实物负担,抵押权、土地债务和定期金债务,动产和权利质权。其最大特点,就是以不动产与动产的区分为主线,以具体权利类型为展开轨迹,辅以以抽象统领具体、以具体连接共性的体系方法。不动产与动产区分的主线主要体现为:(1)在权利形态方面,不动产和动产分别负担不同的物权,具有不同的规则,比如,不动产和动产担保物权的类型迥异;(2)在权利形式方面,不动产物权的表现形式是登记,动产物权的形式为占有;(3)在权利变动方面,对依法律行为的物权变动而言,不动产物权变动的一般规则是“合意+登记”,动产物权变动的规则是“合意+交付”;对于非依法律行为的物权变动而言,不动产主的一般规则是“合意+登记”,动产物权变动的规则是“合以具体权利类型为先后顺序的,它采用了“所有权一他物权”的排列,而这显然是以权利内容完整与否为依据的。这种排列没有脱离罗马法以所有权为中心、以他物权为衍生的模式,德国物权法的内容对此也有所印证,比如,它极度注重不动产所有权,不动产所有权移转遵循要式的“转让”,而其他不动产物权的变动采用非要式的“合意+登记”即可。
  受潘德克顿法学的影响,《德国民法典》喜欢采用从具体中抽象出一般、进而形成错落有致之体系的“提取公因式”的方法,[1]物权法也不例外。尽管存在上述权利客体和类型的区分,《德国物权法》仍然从中抽取了共性规则,突出表现为:(1)占有对不动产和动产均可适用,故将其独立成章,以凸现其共性;(2)与动产物权相比,不动产物权涉及登记这个程序事项,其中存在国家治理等公法目的,而且,不动产比动产的价值大,与国计民生关系紧密,故物权法专门设置土地权利通则,以统领诸不动产物权;(3)所有权内容、类型和保护是不动产所有权和动产所有权的共性所在,它们就是所有权规则的“公因式”。不过,《德国物权法》对“公因式”的提取并不彻底,比如,既不存在普适的“通则”,也没有“动产物权通则”。
  正是在区分不动产与动产和具体物权形态划分的基础上,德国物权法有了特定的逻辑形式:“占有——土地权利通则——所有权——他物权”。这使得各种功能不同的规则错落有致,形成紧密关联的体系,比如,土地所有权在权利形态上尽管位于所有权之中,但其客体为不动产,仍然要受土地权利通则的制约,只有充分结合这些不同的规则群,才能准确而完整地理解土地所有权的规则。
  (二)瑞士
  瑞士《物权法》分为三大部分,即:所有权(包括三章:通则、土地所有权和动产所有权)、限制物权(包括三章:役权及土地负担、不动产担保和动产担保)和占有及不动产登记簿(包括两章:占有和不动产登记簿)。
  这种体系结构最突出的特点是权利形态先行、权利形式殿后。其前两部分分别规范了所有权和他物权,设定了相关的权利形态和内容。这些权利规则群明确区分了不动产和动产,并运用了“提取公因式”方法,比如所有权的通则、担保物权的一般规定。在叙述完权利形态后,它最后规定了权利的公示形式,即占有和不动产登记。故而,《瑞士物权法》的结构就是“实质权利——权利形式”。这种结构的好处在于:通过先表述物权实体,能使人了解物权的种类、内容及其变动规则,然后再规范公示形式,使人知道抽象的物权通过什么形式表现出来。这种结构具有内在的自治性,“实质权利”不仅表明了权利是什么,还确定了动产占有和不动产登记的设权作用;“权利形式”回应了上述规定,只有这些形式的物权才能有相应的实质内容。
  如果着眼于物权是权利,而占有是一种事实状态,登记簿是由特定机关作出的登记与否的法律事实,那么,瑞士物权法的结构还可以转换为“权利——事实”:“占有”一章不仅规范了作为动产物权表现形式的占有,还规范了与权利对应的占有事实;“不动产登记簿”一章同样如此,除了规定不动产登记对权利的表征之外,还规范了不动产登记组成部分、制作、登记官员的职责、如何登记等。
  (三)日本曾经瘦过你也是厉害
  《日本物权法》共计十章:总则、占有权、所有权、地上权、永佃权、地役权、留置权、先取特权、质权和抵押权。
  这种体系结构属于典型的“总则——分则”。其中,“总则”主要规定调整静态物权的基本规则——物权法定主义以及规范物权变动的基本规则——意思表示导致物权变动的意思主义,并在物权变动规则的基础上确定了物权公示的对抗力,从而提纲挈领地总结了普适于分则内容的共同事项。分则按照特定的逻辑顺序,具体阐述相应权利的具体规则。此外,《日本物权法》在具体权利规则群中还设置了第二层次的“总则——分则”,这在先取特权、质权和抵押权中非常明显。而且不动产和动产的区分也比较明显:(1)在总则中,不动产物权公示的对抗要件和动产物权公示的对抗要件分别得到强调;(2)在分则中,先取特权和质权根据标的物的形态设定了不同的规则。
  (四)我国台湾地区
  我国台湾地区“物权法”共十章:通则、所有权、地上权、永佃权、地役权、抵押权、质权、典权、留置权和占有。这种结构也属于“总则——分则”的体例,它同样也体现在所有权规则中。同时,它也以不动产与动产的区分作为架构基础,其二者在物权的种类、物权变动要件、得丧原因和效力等方面有不同的规定。
  二、物权法体系结构的对比分析
  从总体上看,上述立法均严格按照不动产和动产的区分以及“所有权——他物权”顺序进行规则群设置,并区分了作为事实的占有与物权。同时,在用益物权和担保物权的制度安排上,它们基本上没有进行共性抽象,而是按照权利形态的不同设置了不同的规则群。除了上述基本共性之外,它们在结构设置、权利规则群排列、所有权、用益物权、担保物权和占有的制度安排上,各有特色。
  (一)结构设置
  《德国物权法》的结构有如下特点:(1)占有虽然普适于不动产和动产,但不能统领土地权利通则和实质权利,因为作为事实的占有之规则不能适用于权利;(2)土地权利通则是不动产物权的共性规则,但不能统领之后的权利规则群;(3)实质权利规则是基于物权属性不同而设置的权利规则群,它们之间存在的共性很少,属于个性规则。故而,它的结构属于“大共性规则(共有)——小共性规则(土地权利通则)——个性规则”。《瑞士物权法》反其道而行之,即先有《德国物权法》中的个性规则,然后是占有和不动产登记簿。至少在形式上看,占有在《瑞士物权法》中并不具有作为容纳不动产与动产之共性规则的作用,它的意义和不动产登记一样,是表征权利的形式。
  日本、我国台湾地区《物权法》的体系结构比较一致,用总则规范物权法定、物权变动等基本准则,用分则解决德国、瑞士《物权法》中的个性规则规范的事项。由于它们的总则确定了物权变动的基本规则以及公示的效力,分则规定的基本上是静态的物权内容、效力等事项。这样的结构有助于体系构成、精简条文。[2]
  (二)权利规则群排列
  德国的排列为所有权——用益物权——取得权——担保物权,瑞士和日本均为所有权——用益物权一一担保物权,但它们的细节处理又存在差别,我国台湾地区是所有权——用益物权——担保物权——用益物权——担保物权。
  德国法将所有权单独设立一章,使其自成体系;将地上权和役权这两类用益物权分别单独设章,并依次展开;之后为与用益物权关系紧密,又具有某些担保特性的先买权;然后,依据不动产和动产的区分,并根据权利的特性,将担保物权划分为三章:实务负担,抵押权、土地债务和定期金债务和动产,权利质权。在处理他物权时,没有给它们提供一体化的物理空间,也没有设置各类权利的共性规则。日本与德国的做法基本等同,我国台湾地区也基本类似,但将性质上属于用益物权的典权穿插于抵押权和留置权中间,从而形成了比较独特的排列顺序。之所以如此,是典权的性质决定了它的文本物理空间,即立法将典权视为担保物权。与德国、日本的做法不同,《瑞士物权法》在形式上将所有权和他物权分别设定为独立的体系,用他物权的制度空间涵盖了用益物权和担保物权,不过,其中没有规范他物权的共性规则。
  (三)所有权制

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