查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《知识产权》
我国首例软件版权侵权案若干问题的探讨(再续)
【英文标题】 The first instance of violating software copyright(continued)
【作者】 寿步【分类】 著作权法
【期刊年份】 1995年【期号】 5
【页码】 25
【全文】法宝引证码CLI.A.187028    
  
  第二,办理公证工作的原则之一,是自愿原则。除法律、法规规定必须公证的以外。对法律行为、有法律意义的文书和事实是否进行公证,应取决于当事人自愿,不得强迫当事人申请公证,公证机关也无权对当事人没有提出的公证事项,强行公证。在海淀区公证处派员与“微宏”人员’‘同去“中科远望”所属“黑马”产品部匿名购买所称的侵权软件这一过程中,不管软件买卖行为是在海淀区公证处与被告之间进行的,还是在“微宏”与被告之间进行的,本案中的被告都是软件买卖行为的一方当事人。而公证活动竟然在一方当事人完全被欺瞒(当然也就谈不上该方当事人的自愿申请公证)的情况下进行,明显违反了公证工作的自愿原则。
  有的国家民事诉讼法把征得对方当事人同意作为进行证据保全的条件之一,对方当事人不同意的,不能进行保全。我国民事诉讼法对此没有规定。是否准许保全,应由法院决定,这种情况下不必征得对方当事人的同意。但是,在同样的情况下,公证机关并没有权力不经过当事人同意而进行证据保全。
  第三,上述软件买卖行为如果是在海淀区公证处与被告之间进行的,那么,海淀区公证处已是软件买卖行为的一方当事人。这时,根据办理公证工作的另一项原则——回避原则,海淀区公证处已不便进行关于此项软件买卖行为的公证。
  第四,收集证据的一项基本要求是应依照法律规定的程序进行。我国刑事诉讼法第32条规定:“严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法的方法收集证据。”,此原则应同样适用于民事诉讼的证据收集。以非法的方法收集的材料不能作为证据使用。本案中,海淀区公证处受“微宏”委托派公证员匿名去被告处购得软件用作证据并据此制作公证书的过程,明显采用了引诱、欺骗的方法。因此,所收集的材料包括海淀区公证处制作的公证书是否可以作为法院认定事实的根据,是值得怀疑的。
  笔者认为,在本案中,海淀区公证处既是派员匿名去被告处购买软件的,其作用实质上相当于民间侦探所,因此它只能以被告的普通客户的身份在本案中作为普通证人作证,而不应以国家公证机关的身份制作公证书来作证。因为,根据民事诉讼法第67条的规定,公证证据的效力高于一般证据,而公证证据的前提是“经过法定程序公证证明”。
  总之,对于存在权利纠纷的,涉及诉讼的证据保全问题,国家公证机关在没有得到所有当事人一致自愿申请的情况下,不应进行公证;更不应派出公证人员隐瞒其国家公证机关公证人员的身份、采用引诱和欺骗的方法实施民事行为,并进而对这样的民事行为进行公证;如果国家公证机关自身已成为为收集证据而进行的民事行为的一方当事人,则依据回避原则,该国家公证机关已不便为此民事行为本身进行公证,而只能以普通法人身份对该民事行为作证。
  有必要指出,在软件版权纠纷案中,采用与本案相似的方式由公证机关取证的做法仍在继续。这是在民事诉讼中的一种轻程序法、重实体法的现象。笔者认为,如果以为诉讼的程序、公证的程序只是手段、形式,为了实现实体法就可以不择手段,用各种方式都可以达到目的,那是与人类文明的发展背道而驰的。如果采用非法的手段,即使抓到了真正的侵权者,准确地使之受到处罚,这种做法也应当予以否定。对诉讼程序、公证程序的“突破”,如果违反了诉讼发展规律、破坏了诉讼诸功能的实现,那么,即使其在某一案件中有助于实现实体法,也应予以否定。现代的诉讼程序之所以与古代的不同,不仅在于其所要实现的实体法性质不同;而且在于实现这一目标的方法不同。北大法宝
  四、诉讼费和律师费

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?爱法律,有未来    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.187028      关注法宝动态:  

法宝联想
【作者其他文献】

热门视频更多