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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
综合性证券商信息隔离制度研究
【英文标题】 A Study of the Information Seperation System in the Multiservice Securities Firm
【作者】 谢非【作者单位】 复旦大学法学院
【分类】 证券法【中文关键词】 综合性证券商;利益冲突;信息隔离制度
【英文关键词】 Multiservice securities firm,Conflicts of interest,Information seperation system
【文章编码】 1007—788X—(2001)02—0058—04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2001年【期号】 2
【页码】 58
【摘要】

与各国证券立法一样,我国《证券法》承认综合性证券商的法律地位,但是就如何调整综合性证券商内部的利益冲突问题缺乏系统、有效的法律机制。本文以此为切入点,对美英等国广泛采用的综合性证券商信息隔离制度进行研究,分析了该制度产生的现实与理论根源、制度内容、违反制度的判断标准等。作者认为,为防止综合性证券商在利益冲突的情况下损害客户利益,应完善我国《证券法》第132条之规定,建立综合性证券商信息隔离制度。

【英文摘要】

The Securities law of China has given a legal status to the multiservice securities firms as other countries’legis lation do.But there’s lack of systematic,efficient system on how to deal with the conflicts of interest inside the multisevicesecurities firm.This essay makes a study on the information seperation system that has been carried out widely in many countries,and analyzes the realistic and theoretic basis ofthe information seperation system and its content.The allthor argues that,in order to prevent the multiservice securities firms from infringing their client’s legal interests,China should amend the article 132 of the securities law,and introduce the information seperation system inside the multiservice securities firms.

【全文】法宝引证码CLI.A.184034    
  
  纵观各国证券立法,证券商业务范围经历了单一制向综合制的转变。实行综合证券商制度意味着综合性证券商(multiservice securities firm)可以同时从事承销、自营、代理、投资基金管理等多项业务,这不仅使综合性证券商能够掌握不少内幕信息,而且导致证券商与其客户经常处于利益冲突的状态。为保全自身利益,综合性证券商往往置客户利益于不顾,滥用内幕信息,从事内幕交易。有鉴于此,美英等国创建了综合性证券商内部的信息隔离制度,要求综合性证券商采取一套严格的成文规则和程序,防止各部门之间违反法律的信息泄传行为,以此来避免综合性证券商在利益冲突的情况下损害客户利益。由于我国证券立法在这方面处于空白状态,颇有必要研究和借鉴国外经验。
  一、综合性证券商信息隔离制度的由来
  1.美国的“中国墙”制度。综合性证券商信息隔离制度最早确立于美国,被称为“中国墙”(Chinese Wall)。该制度的产生可追溯到1968年Merrill Lynch的一份政策声明。[1]1968年Merrill Lynch在为一家飞机制造公司提供股票承销服务时,得知该公司经营业绩将会下降并将此内幕信息透露给了部分客户。这部分客户在该信息公开披露之前抛出飞机制造公司的股票。由于Merrill Lynch触犯了有关内幕交易的规则,美国证券交易委员会(SEC)对其进行了处罚。事后Merrill Lynch发表政策声明,承诺建立一系列制度,确保“承销部门对在与某一公司筹划、谈判公募或私募证券过程中获得的重大信息,在该公司未将重大信息公布之前,不得透露给承销部门外的任何人。”后来,美国证券业借用中国长城一词,将该种政策称作“中国墙”,作为对综合性证券商内部信息隔离措施的简称。[2]此后,在Slade V.Shearson案[3]、Washington Steel Corp案[4]、American Medi—corp案[5]等一系列案例中,美国法院和SEC不断发展和完善了这种信息隔离制度。1980年SEC发布14e—3规则,禁止在要约收购中掌握内幕信息者从事相关证券的交易。但如果证券公司满足以下条件,可以不受该规则约束:(1)证券公司内从事交易业务的工作人员不知晓证券公司另一部门已经掌握了相关的内幕信息;(2)证券公司已经根据自身的业务情况,采取了合理的政策和程序,确保这些内幕信息不被有关工作人员获知。该项规定实际上承认了“中国墙”在证券业中的效力。
  1988年,美国国会制订了《内幕交易与证券欺诈法》(The Insider Trading and Securities Fraud Enforcement Act),该法要求证券公司“建立、保持和执行恰当的成文规则和程序,以防止未公开的信息被滥用”。这意味着要求建立“中国墙”,未建立者属违法行为并可能承担民事和刑事责任。[6]
  2.英国的综合性证券商信息隔离制度。1986年,英国撒切尔政府实行金融大改革(BigBang),在证券商制度上,以“双重资格”(dual capacity)原则取代“单一资格”(single capacity)原则,证券商获准兼营自营和代理业务,综合性证券商与客户之间的利益冲突问题由此产生。为此,英国1986年《金融服务法》(The Financial ServicesAct)引入了美国的“中国墙”制度,该法第48(2)h项规定:“授权或要求被授权者保守其在从事一部分业务过程中获得的信息,不告知他在从事另一部分业务时与之进行交易的人,并且为此目的授权或要求从事一部分业务的受雇人保守该信息,防止从事其它部分业务的受雇人获得。”对于符合以上要求的证券商行为,不属于违背“禁止误导性陈述和行为”的规定。[7]
  从美英的立法可以看出,在综合性证券商内部设立信息隔离制度的意图皆在于形成信息的适当隔离,以防止证券商滥用内幕信息,损害投资者合法利益。借鉴美、英两国的经验,澳大利亚、加拿大、新西兰、新加坡及香港地区的证券业广泛采用了综合性证券商信息隔离制度。
  二、综合性证券商信息隔离制度的理论分析
  1.立法原因分析。证券商信息隔离制度的确立是综合性证券制度、反内幕交易理论和证券商受信义务理论三者结合的产物。根据我国《证券法》第129条之规定,综合性证券公司可经营证券经纪业务、证券自营业务、证券承销业务和经国务院证券监管机构核定的其他证券业务。在西方证券市场发达的国家,综合性证券商的业务范围更为宽泛。伴随着证券商业务种类的多元化,利益主体也日渐多元,而最符合证券商利益的行为未必能实现客户利益最大化,因此“利益冲突”的产生就在所难免。于此种情况下,证券商的价值取向往往是自身利益优先,为此不惜牺牲客户利益。如证券承销部门可能让基金管理部门购买其承销的证券;投资咨询部门可能劝诱客户作不当投资或过量交易;自营部门可能与代理部门串通进行混合操作;代保管部门可能利用客户帐户或挪用客户证券进行交易等。但是综合证券商制使证券商业务得以拓宽,利于分散风险,促进证券市场持续、稳定发展。而且综合性证券商利用其多重业务身份坑害客户之流弊,绝非单一证券商制所能克服。因为一方面,单一性证券商可利用他人名义虚设帐户,以此作为转帐交易的障眼法;另一方面,经纪商利用客户存放的证券,以“虚设开户”自行卖出,或用客户资金,以“虚设门户”自行买入,直接参与空头、多头投机。[8]所以现在各国立法均承认综合证券商制。
  由于可以兼营多项业务,综合性证券商在日常经营中能掌握不少内幕信息,为维护普通投资者利益,各国均严令禁止证券商的内幕交易行为。但从各国有关内幕交易的立法来看,禁止内幕交易的法律制度通常只是规定内幕交易的构成要件,并对内幕信息、内幕人员等进行定义。这些禁止性条款对证券商只具有事后效力,即仅能对实施了内幕交易行为

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