查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《青少年犯罪问题》
在校学生“实习”权益保护的法律思考
【作者】 林安民【分类】 法律教育
【中文关键词】 实习;在校生;权益保护【期刊年份】 2013年
【期号】 6【页码】 78
【摘要】

从法律意义上讲,实习应该是指学校按照专业培养目标要求和教学计划安排,组织在校学生到用人单位进行的一项实践性教学活动。在此意义上,实习既包括毕业实习、专业见习与假期实习,还包括带薪实习、顶岗实习以及自主实习等,而岗前实习、实习工、勤工助学等则不属于实习的范畴。只有通过对实习与劳动等界限进行区分,才能正确适用法律,并有效地保护在校学生的权益。

【全文】法宝引证码CLI.A.1180420    
  一、学生实习的内涵与外延及其适用的法律
  目前理论界与实务界对学生实习的性质争议颇多,有的认为对于顶岗实习和就业实习,由于学生具备劳动关系所特有的“人格从属性”和“经济从属性”的特点,因此与企业构成事实上的劳动关系;{2}有的认为,实习就是一种教学活动,本质上不过是将学习场所由学校换到企业;{3}还有的认为学生实习具有双重性质,其兼具教育性与职业性特征。{4}笔者以为,由于社会多元化的发展趋势,目前实习的含义在不同情况下各异,我们应当根据具体情况区分不同的实习含义,判断哪些行为属于严格意义上的实习行为,之后再确认其是否适用《劳动法》。
  (一)学生实习的内涵
  确定学生实习的内涵,应当将法律意义上的学生实习与一般意义上的实习以及就业见习等概念予以区别。根据现代汉语词典对实习的定义,是指“把学到的理论知识拿到实际工作中去应用和检验,以锻炼工作能力。”{5}也就是说,只要是尝试将理论知识运用于社会实务,即属于实习的范畴。这是一种最宽泛意义上的实习概念,既包括学生的各类社会实践活动,如专业见习、毕业实习、兼职,也还包括刚踏上工作岗位者的初期工作活动,如实习律师的执业活动。因此这种意义上的实习,过于宽广,并不是本文探讨的范围。
  本文研究对象是在校学生的权益问题,因此这里实习的前提是主体为学生,可以是大学生,也可以是中专生,但无论如何必须是在校学习的全日制学生。有学者从促进就业角度出发,认为我国2006年起推行的“就业见习”也应属于实习,其理由是参加就业见习的毕业大学生与见习单位尚未形成固定的劳动就业关系,从性质上应当于实习范畴。{6}但笔者以为,就业见习的主体是已经毕业的学生,其身份不再是学生了,主体不符合本文的研究范围;并且目前讨论实习生问题的主要原因是法律对其规定不明确,难以解决实习生实习过程中的权益问题,而法律对于就业见习毕业生已经有了较为规范的规定,因此,没有必要再针对这类问题予以讨论。
  通常意义上的学生实习,有学者认为应该是指学校按照专业培养目标要求和教学计划安排,组织在校学生到企业等用人单位进行教学实习和顶岗实习,是学校专业教学的重要内容。{7}这也是2007年教育部、财政部的《中等职业学校学生实习管理办法》(以下简称《管理办法》)对学生实习的界定;2010年的《广东省高等学校学生实习与毕业生就业见习条例》(以下简称《条例》)也有类似规定,将实习认定为学校按照专业培养目标和教学计划,组织学生到国家机关、企业事业单位、社会团体及其他社会组织进行与专业相关的实践性教学活动;而2010年的《上海市普通高等学校学生校外实习暂行规定》(以下简称《暂行规定》)不仅明确了相似概念,还通过列举的方式界定其外延。美国通常也将实习界定为一项并由大学相关部门批准,经过计划的教育活动。{8}由此可见,学生实习不仅主体应当仅限于在校的学生,而且实习还应当是一种正常的教学活动,是按照学校的教学计划而对学生进行培养的实践性活动。
  (二)学生实习的外延卡在了奇怪的地方
  1.毕业实习、专业见习与假期实习。不论是毕业实习、专业见习还是假期实习,只要属于学校的教学计划,就符合实习的内涵,应当都可以认定为实习;而实习中是否获得报酬,也不是区分其是否符合实习内涵的标准;实习过程中是否可以顶替实习单位员工的岗位,更不是区别实习与否的关键;实习通常由学校组织安排,但学生自主联系实习单位的,应当予以认可。
  对于学生实习,通常是学校在安排理论学习之后,组织学生集中一段时间将理论知识运用专业实践的课程,因而往往是学生临近毕业时的重要实践课程。也正因为如此,通常将这类实习称之为毕业实习。但随着社会对学生实践能力要求的提高,学校往往在理论教学过程中安排学生进行短期的专业实习,这类实习往往被称为专业见习以区别于毕业实习。此外,有些学校为了达到培养实用性人才的目标,也规定或鼓励学生自行利用假期进行专业实习,一般这类实习往往被称为假期实习或暑假实习;这种假期实习有时表面上并不在学校的教学计划之内,但学校一般都会在其实习前出具证明材料,可以认为学校对教学计划的事后调整。因此,笔者认为,无论是毕业实习、专业见习还是假期实习,本质上都是实现培养目标的专业实践行为,都离不开学校的组织或鼓励,也都需要学校的证明文件,因此,这三类实习都属于教学实习,是严格意义上的学生实习行为。
  2.带薪实习。在实习过程中,实习单位,特别是国家机关和事业单位类的实习单位,一般不会给实习生“工资”或“劳务津贴”。因为这种教学实习活动的目的并不以获取经济报酬为目的,而是以教学任务为指导。既然实习作为一种教学行为,还是一种较之理论教学更应当受重视的实践教学行为;而教学行为则意味着应当有教学经费的投入,受教育者往往应当支付学费,实习行为也不例外。因此学校在将学生送往实习基地进行实习的时候,往往也要投入专项的经费以保证实习的顺利进行。《条例》第十一条明确规定“学校应当按照规定安排专项经费用于学生实习”,当然这些经费可以用于补贴学生的交通费用,还可以支付给实习单位以保障其对实习生的指导;《条例》第二十八条规定“学校、实习单位和学生可以在实习协议中约定给予实习补助”,而《暂行规定》第二十二条更进一步明确:接受实习单位可向派出实习学生的高等学校收取实习管理费以及讲课费等。
  但是,一些实习单位,特别是营利性的企业单位,考虑到学习实习过程中付出的辛苦与努力,有时也以“实习报酬”、“实习补助”、“交通津贴”等名义给学生发放费用,这在《条例》、《管理办法》与《暂行规定》中也都有实习报酬的相关规定。而为了解决这些实习生实习报酬的税收问题,财政部、国家税务总局在2006年还发布了《关于企业支付学生实习报酬有关所得税政策问题的通知》。对于这类在学生实习中可以拿到一定报酬的行为,一般称之为带薪实习。笔者所指的带薪实习,是指正常的教学实习行为,只不过实习单位给了实习的学生一定的报酬而已。区别于有学者所指的正常教学之外进行的能够获得一定报酬的实习,{9}笔者更倾向于那种教学之外的获得报酬行为界定为兼职,这将在后文进一步讨论。因此,笔者这里所界定的带薪实习,也属于典型意义的学生实习行为;无论是带薪实习还是无偿实习,都是教学实习的一种。
  3.顶岗实习。顶岗实习,顾名思义就是顶替实习单位员工的岗位而进行的一项实习活动。顶岗实习是培养应用型人才的一个重要方法,因此往往是职业院校培养学生的一个实践教学环节,也是师范类高校长期坚持的实践教学活动。只是在师范院校顶岗实习,其称呼在不同时期有不同,在2007年的教育部规定中被称为实习支教,{10}有学者甚至通过考证认为职业院校学生顶岗实习制度最初源于师范类学生支教。{11}《管理办法》第三条在实习定义中,明确将顶岗实习视为中等职业学校学生实习的内容之一,并且强调三年级学生应当参加顶岗实习;《条例》虽然在实习定义中未明确提及顶岗实习,但贯穿法规全文显然也将实习区分为顶岗实习和非顶岗实习两类;《暂时规定》对顶岗实习未作明确界定,但其第二十五条则明确在特定情况下允许顶岗实习。因此,顶岗实习与非顶岗实习一样,都是为了培养学生的操作能力,实习都是在学校组织下、在指导教师指导下的实践教学活动,所以有学者认为顶岗实习的自然属性就是课程的一种类型,而且还应是专业核心课程。{12}由此可见,顶岗实习也应归入教学实习的范畴中。
  4.自主实习。通常学校都会与相关专业的单位签订实习协议,建立一定数量的教学实习基地;并且在实习前,学校都要进行精心组织,统一安排学生到实习基地进行学习活动。但是,近年来随着学校不断扩招,学生数量急剧膨胀,不少学校的教学实习基地一般都难以满足所有学生的实习需求。并且,毕业实习时学生往往希望实习与就业联系在一起,在实习同时一并解决找工作的难题。由此,许多学校一般允许甚至鼓励学生提前自行联系实习单位。这样一来不但可解决实习基地数量不足的问题,同时也为学生就业创造更多机会。《条例》第十八条也明确对学生自主实习的情况予以承认。另一方面,对于招聘(实习)单位而言,也愿意在正式录入应聘人员之前通过实习机会对实习生进行多方面考察,以决定录用与否或从多名实习生中择优录用。因此,目前毕业生实习活动中,自行选择实习单位,已经是一种常态了。这种自主联系单位的实习与学校组织的实习一样,都是为了实现培养学生的目标、也都受教学计划的约束,学校也都会为学生向实习单位开具介绍信,学校的实习指导教师也在一定程度上对学生的实习行为进行指导与管理。因此,不论学生自行选择实习单位,还是在学校组织下统一去实习基地进行实习,本质上没有区别,都是一种实习活动,这种行为都是教学活动的延伸。
  (三)学生实习适用的法律
  既然实习是一种教学活动,就应当区别于劳动行为,也就是实习生的人身关系不隶属于实习单位,而是受学校教学行为的约束。由此,《管理办法》第六条就明确规定“学校应当建立健全学生实习管理制度,要有专门的实习管理机构”,第十三条还进一步规定“未经学校批准”,实习学生“不准擅自离开实习单位、不得自行在外联系住宿”,违者“学校可责令其暂停实习,限期改正”;而《条例》不仅在第二十条详细列出了学校应当履行“建立健全实习管理制度、制定实习计划、联系并合理安排实习单位、对学生进行安全与纪律教育”等相关职责,还在第二十一条中明确规定实习单位应“向学校反馈学生的实习情况”。
  既然法律将实习明确表述为受学校管理的一种教学活动,以区别于劳动行为,因此在适用法律上也明确有差异。《管理办法》第十二条明确规定“实习期间学生人身伤害事故的赔偿,依据《学生伤害事故处理办法》和有关法律法规处理”。为了进一步防范学生实习的风险,2009年《教育部、财政部、中国保险监督管理委员会关于在中等职业学校推行学生实习责任保险的通知》规定“学生实习责任保险的经费可从职业学校学费中列支”,并且明确规定“各中等职业学校校长是学生实习风险管理工作的第一责任人”。2012年《教育部办公厅关于实施全国职业院校学生实习责任保险统保示范项目的通知》中进一步强调“职业院校校长是学生实习安全和风险管理的第一责任人,各地各中等职业学校要安排专人负责学生实习风险管理工作,形成学生实习前有专门培训、实习中有过程管理、出险后及时赔付的全流程风险管理制度,真正做到学生人人参保、应保尽保”,还特别明确该保险“既包括学生实习中工伤事故等常见风险,

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
爱法律,有未来
【注释】                                                                                                     
©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1180420      关注法宝动态:  

法宝联想
【共引文献】
【相似文献】
【作者其他文献】
【引用法规】

热门视频更多