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【期刊名称】 《湖北警官学院学报》
内幕交易犯罪的比较、实证探究
【作者】 强文燕【作者单位】 甘肃政法学院
【分类】 监狱学
【中文关键词】 内幕交易犯罪;内幕信息;比较研究;实证研究
【文章编码】 1673-2391(2015)01-0063-06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2015年【期号】 1
【页码】 63
【摘要】

实践中基于各种原因,惩治内幕交易犯罪的效果并不理想,内幕交易犯罪黑数高、案件查处难已经是不争的事实。内幕交易存在犯罪主体多元、涉案金额大、犯罪成本低、犯罪手法科技含量高、犯罪地域有扩大的趋势、犯罪隐蔽性强等特点。

【全文】法宝引证码CLI.A.1200381    
  一、当前证券内幕交易犯罪形势分析
  证券市场作为金融市场的重要组成部分,是分散金融风险、吸引投资、优化资源配置的重要经济工具。我国证券市场的建立和发展都处于经济体制转型的特殊时期,存在着内幕交易犯罪容易发生的环境和条件,使得实践中该种犯罪屡禁不止。内幕交易使证券价格和相关指数的形成过程逐渐失去了客观性和科学性,导致广大投资者对上市公司的诚信及市场交易的公正性产生怀疑,损害了市场信心,从而造成企业募集资金困难,最终弱化甚至破坏了证券市场对社会经济发展的反映、评价能力,扰乱了整个经济秩序。随着金融自由化、金融市场国际化进程的推进,内幕交易已经突破了国界,走向了全球,危害后果也越来越严重。
  二、内幕交易犯罪比较研究
  (一)国外关于内幕交易的认定比较
  内幕信息从形成到公开一般会有不同的主体参与,内幕交易是一种独特的不正当行为。实践中各国法律主要从内幕信息和内幕人员这两个核心要素出发界定内幕交易。
  1.内幕信息
  (1)美国
  美国主要通过“未公开性”和“重要性”两项条件界定内幕信息,其中“未公开性”是指信息持有人所持有的信息尚未被市场上其他投资者知悉;所谓“重要性”则指信息本身能够影响到一般投资者的投资判断行为,足以使特定证券公司的证券价格发生变动。在美国立法上,只要满足以上两项标准的信息就属于内幕信息。
  (2)日本
  日本主要通过归类的形式界定内幕信息。根据日本《证券交易法》166条第2款规定,内幕信息指尚未公开的重要事实,主要划分为以下几种:①决定事实:指在公司内部做出重大决定的各种事实,主要包括:公司发行股票、增减股利、公司合并解散等等。②发生事实:指公司内部发生的重大事实,主要包括:主要股东的变更、灾害引起的损害、取消股票上市的原因事实等等。③决算情报:即公司内部做成重要决算的相关情报。主要指:上市公司及与其相关的企业集团在销售额、通常利润或纯利润、以及其他业绩或业绩预期方面的大幅的变更与修正等。④其他重要事实:指除了前三类以外的关于上市公司的经营,业务或财产有关的并能显著影响投资者判断的事实。{1}
  (3)英国
  英国采用概括方法来规定内幕信息,认为内幕信息的核心因素在于“非公开的价格敏感信息”,根据1993年英国《刑事审判法》规定,判断一项信息是否属于内幕信息主要依据以下因素:①信息的真实性和准确性;②关联性,即该信息是否与特定的证券有关,或与特定证券发行人有关;③信息一旦公开是否会对证券价格产生重大影响。当一个消息满足以上标准时,它就属于内幕信息范畴。{2}
  2.内幕人员
  (1)美国
  美国证券法根据内幕人在信息传递过程中所处的地位不同将内幕人分为原始内幕人、临时内幕人和派生内幕人。{3}其中原始内幕人即传统意义上的内幕人,他们因为与上市公司存在密切关系,往往能够直接知悉内幕信息,这些人主要包括:上市公司的董事、监事、大股东及公司高管等;临时内幕人是指由于与上市公司存在某种业务关系而暂时能够直接知悉内幕信息的人员,如上市公司的会计师、律师、证券承销商等;派生内幕人是指除了前两类人员外,能够通过其他途径获取内幕信息并据此进行相关证券交易的人员,这类人员的范围极为广泛。
  (2)日本
  根据日本《证券取引法》166条规定,实施内幕交易犯罪的主体主要包括以下三类人员{4}:①公司关系人员。主要指公司董事、监事等重要人员及其配偶、持有公司已发行股票10%以上的主要股东、持有公司已发行股票3%以上的大股东;②准内幕人员,是指对于公司具有相当的监督权限,以及已经与上市公司缔结契约或者正在交涉缔约的人。③公司关系人员以外的第一次情报受领人。是指能够从公司关系人处直接收受到与上市公司内部业务相关的重要情报的人员。之所以禁止该类主体内幕交易的原因在于如果仅仅禁止公司关系人员内幕交易,则公司关系人员很有可能将基于其职务知悉的内幕信息通知其他人,让其他人利用该信息进行交易,而两者却都可以逃脱法律的制裁,将该类主体归类为内幕人员正是为了避免这种情形的出现。
  (3)英国
  英国规定的内幕人员是指通过履行职责而知悉内幕信息的人以及基于前一类人的泄露行为而知悉内幕信息的人。根据英国1985年《公司证券内幕交易法》的规定,将内幕人主要分为以下四类:与公司有关的人、企图从事股权收购的人、公务员以及受密人,其中受密人的范围可能及于有关人员的配偶、亲戚、朋友和雇员等。
  (二)国外关于内幕交易犯罪的立法规制比较
  1.美国
  在世界范围内,美国首开禁止内幕交易的先河。在美国证券市场起初发展阶段,华尔街证券业界认为“内幕交易是投资制胜的唯一法宝”,当时美国并没有直接禁止内幕交易的相关规定。由于当时内幕交易逐渐影响到证券市场金融管理秩序和广大投资者的信心,美国对内幕交易行为态度由起初的容忍转向谴责。直至1929年美国股市出现大崩盘,内幕交易对证券市场产生巨大打击,始迫使美国第一部证券法律《1933年证券法》出台,该法第17条首次从法律上禁止内幕交易行为,并且又于1934年颁布了《1934年证券交易法》,第一次以国家立法的形式规定了证券犯罪的范围、刑罚、诉讼程序,以保证证券市场安全运行。1942年美国证券交易委员会(简称SEC)根据《1934年证券交易法卡在了奇怪的地方》授权,制定了举世闻名的10b-5规则,该规则明确规定禁止内幕交易。{5}随着内幕交易案件的频繁发生,美国于1984年、1988年分别通过了《内幕交易处罚法》和《内幕交易及证券欺诈制裁法》,进一步加大对内幕交易的惩处力度,同时也不断加强了对广大投资者的保护力度。
  美国内幕交易规制制度主要由联邦立法、SEC制定的条例以及法院判例三部分构成。美国对证券业的管理采取双重管理模式,即政府机构监管和自律组织管理相结合,法院与SEC(美国证券交易委员会)并行模式。其中全国证券商协会和证券交易所是两个影响较大的自律组织,SEC是美国证券行业的最高机构,主要负责证券监管工作,有权制定与证券相关的实施细则和补充条款,具有准立法权、准司法权以及独立的执法权。这种双重管理模式有助于对内幕交易案件及时进行协助调查和起诉,确保了法律监管权威的同时也填补了其中的漏洞。
  2.日本
  当今日本证券市场的规模在亚洲位居第一。最初规范日本证券市场的法律依据是1948年日本模仿美国制定的《证券交易法》。但当时还没有内幕交易相关的禁止或处罚规定,甚至当时的证券业界认为内幕交易能够带动证券市场的行情,并不认为内幕交易行为是罪恶的。直至连续发生了类似于1987年9月立保化学工业股内幕交易案件以后,日本证券市场因此严重动荡不安。当时的日本证券市场被外国投资者称为“内幕交易的天堂”。在内幕交易严重影响到日本证券市场正常运行的环境和背景下,日本以“立保案件”为契机,在1988年修改日本《证券交易法》时对内幕交易行为进行了规制,致使内幕交易行为被禁止,且规定为犯罪。与美国相比,日本倾向于采用行政指导与直接干预的方式来规范证券市场上相关主体的行为,确保证券市场有效运行。
  3.英国
  英国是以判例法为主的国家,但对于内幕交易规制却以成文法为其主导渊源。1980年颁布的《英国公司法》将内幕交易规定为刑事犯罪;1985年颁布的《公司证券内幕交易法》针对较多发生的内幕交易行为扩大了内幕交易的处罚方法;为了应对当时金融大爆炸的要求,1986年颁布了《金融服务法》,明确规定了内幕交易的种类以及法律责任;1993年颁布了《刑事审判法》,该法在前几部法律的基础上详细规定了内幕交易主体的范围及内幕交易的构成;2000年又通过了《金融服务和市场法》,改变了内幕交易的监管和查处方式。英国通过颁布以上法律来应对频繁发生且变化多端的内幕交易行为,在实践中取得了相当的效果,值得我们借鉴。
  (三)我国关于内幕交易的立法现状与借鉴
  1.内幕交易的立法沿革
  我国证券市场成立以后至1997年《刑法》修改之前,并未出现关于内幕交易犯罪的规定。直至1997年修正《刑法》时,立法者在《刑法》第180条中增加了内幕交易罪,至此,可以通过刑事制裁手段来规制内幕交易行为。2009年颁布的《刑法修正案(七)》在180条中又对内幕交易罪进行进一步规定,扩大了内幕交易罪的适应范围。{6}2012年6月1日开始施行的《最高人民法院、最高人民检察院关于办理内幕交易、泄露内幕信息刑事案件具体应用法律若干问题的解释》细化了内幕信息知情人的范围,证券市场内幕交易、泄露内幕信息的行为方式及“情节严重”的具体标准等,为追究内幕交易以及类似行为的法律责任提供了法律保障。从总体上来看,我国主要通过《证券法》、《刑法》规制内幕交易,但这种制裁并没有形成轻重有别、由轻及重、由简到繁的规制体系。与美国、日本其他发达国家相比,我国关于内幕交易的界定、规制以及如何保护广大投资者合法权益等方面还存在不足,需要借鉴其他发达国家的立法经验。
  2.内幕交易的界定
  (1)内幕信息
  我国立法采取了抽象说明与具体列举相结合的方式界定内幕信息。根据2005年修订的《证券法》第75条可知,内幕信息是指在证券交易活动中,涉及公司的经营、财务或者能够对该公司证券的市场价格产生重大影响的尚未公开的信息。《证券法》第76条明令禁止利用内幕信息,而且我国《刑法》第186条将非法利用内幕信息达到一定程度的行为规定为犯罪行为,这说明内幕信息被不法利用的可能性很大,必须在借鉴其他国家立法经验的基础上,准确界定内幕信息。
  (2)内幕人员
  我国《证券法》第74条对内幕交易主体的范围以例举的方式进行了划定,同时,根据《刑法》180条,又将内幕交易犯罪主体划分为内幕人员和非法获取内幕信息的人员。由于《刑法》第 北大法宝,版权所有

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【参考文献】

{1}高铭暄,赵秉志.中日经济犯罪比较研究[M].北京:法律出版社,2005.

{2}[英]Richard Alexander.内幕交易与洗钱[M].孙芳龙译.北京:法律出版社,2011:102-115.

{3}毛玲玲.中美证券内幕交易规制的比较与借鉴[J].法学,2007(7).

{4}[日]河本一郎,大武泰南.证券取引法读本[M].东京:有裴阁,2000:89-92.

{5}杨亮.内幕交易论[M].北京:北京大学出版社,2001:150-151.

{6}张小宁.证券内幕交易罪研究[M].北京:中国人民公安大学出版社,2011:211-215.

{7}中国证券监督管理委员会稽查局.证券期货稽查典型案例分析(2008卷)[M].北京:科学出版社,2012:65-70.

{8}中国证券监督管理委员会稽查局.证券期货稽查典型案例分析(2006卷)[M].北京:科学出版社,2011:220-224.

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