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【期刊名称】 《知识产权》
论侵犯著作权犯罪法律的完善
【作者】 元明【作者单位】 最高人民检察院
【分类】 著作权法【中文关键词】 TRIPS协定;著作权;侵犯著作权犯罪
【期刊年份】 2011年【期号】 1
【页码】 49
【摘要】 中国的法律制度如何与WTO的有关文件“接轨”,一直是一个复杂而敏感的问题。在分析我国侵犯著作权犯罪法律规定与TRIPS协议相一致和不一致的基础上,对如何完善我国侵犯著作权犯罪法律规定作了初步探讨。
【全文】法宝引证码CLI.A.1153274    
  作为世界贸易组织(WTO)的创始国,如何使中国的法律制度与WTO的有关文件“接轨”,一直是一个复杂而敏感的问题。近年来,一些国家要求我国按照TRIPS协议修改知识产权刑事法律。因此,认真比对二者的异同并按照“以我为主、自主可控”的原则完善我国知识产权刑事法律,不仅是外交谈判的需要,也是建设创新型国家的需要。本文仅就外界较为关注的我国侵犯著作权犯罪法律规定的完善问题作一探讨。
  一、TRIPS协议和我国相关法律规定概述
  TRIPS协议对侵犯知识产权犯罪及相应处罚的表述,集中在“商业规模”、“蓄意”、“足以起到威慑作用”、“适用于同等严重性的犯罪”、“处罚水平一致”等方面。我国刑法及相关司法解释对此也有表述。
  1.TRIPS协议第六十一条作了如下表述:“各成员应规定至少将适用于具有商业规模的蓄意假冒商标或盗版案件的刑事程序和处罚。可使用的救济应包括足以起到威慑作用的监禁和/或罚金,并应与适用于同等严重性的犯罪所受到的处罚水平一致。在适当情况下,可使用的救济还应包括扣押、没收和销毁侵权货物和主要用于侵权活动的任何材料和工具。各成员可规定适用于其他知识产权侵权案件的刑事程序和处罚,特别是蓄意并具有商业规模的侵权案件。”可以看出,TRIPS协议对侵犯知识产权犯罪的定罪门槛是相当低的,处罚是相当严厉的。
  2.1997年修订的《中华人民共和国刑法》第二百一十七条对侵犯著作权罪及相应处罚作了如下表述:以营利为目的,有下列侵犯著作权情形之一,违法所得数额较大或者有其他严重情节的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金;违法所得数额巨大或者有其他特别严重情节的,处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品的;出版他人享有专有出版权的图书的;未经录音录像制作者许可,复制发行其制作的录音录像的;制作、出售假冒他人署名的美术作品的。第二百一十八条对销售侵权复制品罪及相应处罚作了如下表述:以营利为目的,销售明知是本法第二百一十七条规定的侵权复制品,违法所得数额巨大的,处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
  3.2004年11月,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》(以下简称《解释》)第五条对构成侵犯著作权罪的“违法所得数额较大”、“有其他严重情节”、“违法所得数额巨大”、“有其他特别严重情节”作了解释:以营利为目的,实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一,违法所得数额在三万元以上的,属于“违法所得数额较大”;具有下列情形之一的,属于“有其他严重情节”,应当以侵犯著作权罪判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金:非法经营数额在五万元以上的;未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品,复制品数量合计在一千张(份)以上的;其他严重情节的情形。以营利为目的,实施刑法第二百一十七条所列侵犯著作权行为之一,违法所得数额在十五万元以上的,属于“违法所得数额巨大,’;具有下列情形之一的,属于“有其他特别严重情节”,应当以侵犯著作权罪判处三年以上七年以下有期徒刑,并处罚金:非法经营数额在二十五万元以上的;未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品,复制品数量合计在五千张(份)以上的;其他特别严重情节的情形。
  第六条对构成销售侵权复制品罪的“违法所得数额巨大”作了解释:以营利为目的,实施刑法第二百一十八条规定的行为,违法所得数额在十万元以上的,属于“违法所得数额巨大”,应当以销售侵权复制品罪判处三年以下有期徒刑或者拘役,并处或者单处罚金。
  第十五条对单位侵犯著作权犯罪的处罚作了解释:单位实施刑法第二百一十三条至第二百一十九条规定的行为,按照本解释规定的相应个人犯罪的定罪量刑标准的三倍定罪量刑。
  4.2007年4月,最高人民法院、最高人民检察院《关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释(二)》第一条对构成侵犯著作权罪的“有其他严重情节”和“有其他特别严重情节”再次作了解释:以营利为目的,未经著作权人许可,复制发行其文字作品、音乐、电影、电视、录像作品、计算机软件及其他作品,复制品数量合计在五百张(份)以上的,属于刑法第二百一十七条规定的“有其他严重情节”;复制品数量在二千五百张(份)以上的,属于刑法第二百一十七条规定的“有其他特别严重情节”。
  二、我国侵犯著作权犯罪法律规定与TRIPS协议之比较
  (一)相同之处
  尽管用词不同,但我国《刑法》第二百一十七和二百一十八条与TRIPS协议总体上并不矛盾。具体表现在:
  1.“违法所得数额较大或者有其他严重情节”等与“具有商业规模”的内容是基本一致的。TRIPS协议中“具有商业规模”的量化,在不同的国家、不同的社会发展阶段应当有所区别,那种认为中国应当大幅度调低定罪标准,只要持有5件或以上一个或多个作品的侵权复制品的行为就是违反刑法第二百一十七条的观点,甚至“零标准”,是不符中国实际情况的。即使如美国这样的发达国家,也是将著作权犯罪规定为数额犯,并且根据侵权数量的不同,对行为人科以不同程度的刑罚。其著作权法规定:任何故意侵犯版权的违法行为人为了商业利益或个人赢利,以复制或传播为手段,包括电子媒介,在任何为期180天的期间内,复制或传播了一部或多部他人享有版权之作品的一件或多件复制品或音像制品,且其零售价值总额超过1000美元的,则构成犯罪。中国目前确定的侵犯著作权罪的定罪标准,是与中国国情及社会发展阶段相一致的。而且,我们在确定定罪标准时,也要考虑到我国执法体制与国外的不同,必须给行政执法留下一部分空间,发挥其快速、便捷、灵活的特点;还要考虑到我国犯罪的含义与国外的不同,英美法系国家将大多数侵犯著作权的行为界定为“轻罪”,一般意义是指违反市政管理法规的行为,而检察官可以根据轻罪与重罪发动不同的刑事程序,这样既节约了诉讼成本,也提高了诉讼效率。而这类行为正是我国行政处罚的对象,并且行政处罚的严厉程度也不亚于国外对轻罪的处罚。因此,把大多数侵犯著作权的“轻罪”留给行政执法机关去处罚,“重罪”留给司法机关去追究刑事责任,是符合中国实情的,与国外的做法实质上并无二致。
  2.分层次规定“非法经营数额”的计算方法符合TRIPS协议精神。尽管在“商业规模”的计算方法这一问题上,TRIPS协议并未提及,但著作权权利人“按照正品价格i他侵权犯罪数额门槛”的呼声一直存在。实际上,《解释》第十二条分三个层次规定的“非法经营数额”的计算方法,即:对已销售的侵权产品的价值,按照实际销售的价格计算;制造、储存、运输和未销售的侵权产品的价值,按照标价或者已经查清的侵权产品的实际销售平均价格计算;侵权产品没有标价或者无法查清实际销售价格的,按照被侵权产品的市场中间价格计算,是符合TRIPS协议精神的。第一,按照实际销售的价格计算,符合这种犯罪的社会危害性状况,也符合刑法规定的“罪刑相适应”的原则。第二,侵权人实际销售的情况很复杂,有的低于真品的价格,有的就是真品的价格,还有的可能高于真品的价格。规定按照实际销售的价格计算,能够比较客观地评价其社会危害后果,使犯罪嫌疑人、被告人得到应有的处罚。第三,在加强对知识产权权利人刑法保护的同时,也要考虑到公正对待侵权犯罪嫌疑人、被告人,应当客观地按照其犯罪行为

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