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【期刊名称】 《中国法学》
人与文化和法
【副标题】 从人的文化原理看中西法律文化交流的可行与难题及其克服
【英文标题】 Human,Culture and Law【作者】 张中秋
【作者单位】 中国政法大学【分类】 法律社会学
【中文关键词】 人的文化原理 中西法律文化 交流【期刊年份】 2005年
【期号】 4【页码】 186
【摘要】

本文认为文化是人类最本质的属性,从人的文化原理出发,是我们认识人类文明包括中西法律文化的基点。依人生论哲学,人的文化原理是心主身从,即理性控制非理性,精神支配物质,神灵指导人类。人类文明共同遵循着这一人的文化原理,法律文化亦不例外。中西法律文化内贯共同的人的文化原理,在人的文化原点、原理及其展开的轴心和结构模式上有其共同性,因此两者的交流本质上是可行的。虽然理性内涵的差异导致了交流上的困难,但难题依然可以克服。这一原理性认识既可检讨中西法律文化交流的历史实践,又可分析和推论中国法律文化构成的当下实践及其未来走向。

【英文摘要】

The author suggested that culture is the basic nature of human beings and cultural doctrines is the standpoint we must take in considering human culture.Chinese and western legal culture adopted common human cultural doctrines so they Can communicate with each other,although there are some difficulties in this process. those difficulties can be overcome.This consideration Can be used to investigate the history of these two legal cultures and to analyses current practice and future development of China’s legal culture.

【全文】法宝引证码CLI.A.12537    
  人的文化原理
  人与文化及其原理是我们在这一部分要讨论的问题。为什么从人与文化开始呢?我的思考是,法是文化的一部分,文化是人类的产物,一切文化具有人类性,所以,文化问题实质是人类问题,倒过来也可以说,人类问题本质上是文化问题。这是一种还原法,但还未穷尽,因为自然是万物之母,人类的一切原本都是自然的造化,自然一人类一文化构成了从物质世界到人文世界的逻辑展开。同样,回溯文化一人类一自然又是我们求索人文世界原理的基本理路,中国的法自然和西方的自然法思想已开显出这样的理路。[1]按说,本文的推导应从人与自然开始,但这个问题太大了,这方面的思考也不成样子,为简便计,就从人与文化出发吧。
  这当然不是最扎实的办法,只能说是便宜行事而已。
  人是文化的原点,人与文化的关系一本万殊,无论多么复杂的文化现象都是从人这个原点发散出去的,因此,文化原理可以还原为人的原理来认识。人的原理是什么,科学、哲学、文学,甚至科学中不同的学科,譬如生物学与心理学,都会给出不同的答案。受梁漱溟先生《人心与人生》[2]的启发,经过自己的观察和体悟,我以为从人生论哲学出发,无论是作为个体的人还是群体的人类,本质上人的身体与心灵的关系,简称身心关系,是人的原理关系。这意味着人与自然、社会以及人与人之间的关系在原理上可以追溯到人的身心关系,也就是说身心关系是以人为主体的各种关系的原型。
  人的身心是一种什么关系,没有定论。经验、直觉和思考都告诉我,“心主身从”应是文明时代人的原理关系。心主身从的含义是心灵支配身体。这在文明时代是显见的事实和普遍的现象,蒙昧时代并非如此,越原始的人越受身体本能支配。心主身从标志着人类进入了文明时代,迄今仍然是人类文明的原动力,人类创造的一切文化包括法律文化背后都有这一原理支配的影子,因此,我将它称之为人的文化原理。依据这一原理,可归人心的范畴的神/人、灵魂、意志、精神、文明等与理性相关的概念,与可归人身的范畴的人/动物、躯体、本能、物质、野蛮等与非理性相关的概念就有了对应关系。心主身从要求后者服从前者,准确的说是理性控制非理性,精神支配物质,神灵指导人类。人类文明共同遵循着这一人的文化原理,法律文化亦不例外,中西法律文化即以此为轴心而展开。
  人的文化原理是中西法律文化展开的轴心和结构模式(原型)
  人的文化原理在中国文化中的对应体现是阳主阴从。这是中国文化最根本最独特的地方。这一观念的核心是,世界包括自然世界和人类世界本质上都是道的世界。道由阴阳构成,阴与阳的关系是阳主阴从。这就是道。用现代话说,即是事物构成的原理。[3]它是传统社会的中国人对宇宙、自然、社会、国家、家庭和人生一以贯之的基本认识。它认为万物由阴阳合成同时内贯阳主阴从的法则。譬如,日与月、明与暗、清晨与黄昏、春夏与秋冬等,前者属阳,后者属阴,两者合成同时阳主阴从构成完美的事物。自然世界如此,人类社会也是这样。按照它的逻辑,天子与臣民、国家与社会、官方与民间、政治与经济、道德与法律、贵与贱、尊与卑、长与幼、男与女、父与子、夫与妻、妻与妾、公与私等,同样是阴阳结合阳主阴从的对应和体现。[4]来自北大法宝
  阳主阴从在中国法律文化中的对应体现是德主刑辅。德代表阳性,刑代表阴性,德主刑辅隐喻阴阳结合阳主阴从。《唐律疏议》开宗明义所揭示的:“德礼为政教之本,刑罚为政教之用,两者犹昏晓阳秋相须而成者也。”[5]点明了德主刑辅与阳主阴从的关系。这是心主身从的人的文化原理在中国法律文化中的表达。唐律是中华法系的代表,在中国法律文化系统中具有承前启后的意义,因此,可以这样认为,德主刑辅或者人的文化原理是中国法律文化展开的轴心和基本的结构模式(原型)。
  人的文化原理在西方文化中的对应体现是精神对物质的支配和上帝对人类的指导。西方文化有理性和宗教信仰两个系统,从理性系统讲是精神对物质的支配,从宗教信仰系统讲是上帝对人类的指导。[6]这两个系统在时空上有分隔又有重叠,希腊罗马时期和文艺复兴以来是理性支配的时代,欧洲中世纪是信仰的时代,而自罗马帝国后期基督教兴起至今,理性和信仰在对极的同时复有纠缠和重叠。这是我所理解的西方文化的大概。
  精神对物质的支配和上帝对人类的指导在西方法律文化中的对应体现是理性对非理性的控制(指导与规范)。从苏格拉底开始,理性主义的自然法思想在希腊、罗马、近代欧洲一直是占支配地位的主流法律思想,这一思想在希腊法、罗马法和近代欧洲法中得到了贯彻。[7]按实证主义的科学观,信仰不在理性的范畴内,但在宗教神学体系内,信仰是理性的完美形态,中世纪对上帝的信仰即是那种语境下的理性表达,因此,从它的内部看,不能说上帝指导下的中世纪法是非理性的,应该说它贯彻的是一种不同于自然/人文理性的理性,即以信仰为支撑的神学理性。[8]从十九世纪开始,这几种理性都受到了批判,科学理性或者说实证主义成了影响和改造西方法的主要力量。[9]概括来看,体现理性的自然法和神法对具有非理性倾向的制定法和人法的控制(指导与规范),是心主身从的人的文化原理在西方法律文化中的表达,也是西方法律文化展开的轴心和基本的结构模式(原型)。
  从人的文化原理看中西法律文化交流的可行与难题及其克服
  这一部分是我们要讨论的重心,但依然建立在人的文化原理上,所以说是从人的文化原理看中西法律文化交流的可行与难题及其克服。先说可行。从表象和已有的研究看,中西法律文化的差异已使它们成为两种不同类型的文化。其实,通过还原法,我们又可以发现它们极其重要的共同性。首先,一切法律关系可以还原为人的关系,不论这类关系表现为何种形态,人始终是主体和原点。中西方在协调人与神、人与人、人与社会、人与自然的关系中形成不同的法律文化,但我们没有理由怀疑“人”不是这两种文化的主体和原点,即便在中世纪的欧洲,上帝也是人格化的神。第二,如前所述,在人的身心二元结构中,心主身从是文明时代的人的文化原理,以人为原点发散出去的文化遵循着这一原理。毫无疑问,中西法律文化是人类文明时代以人为主体和原点的文化,内贯共同的人的文化原理。其三,从法的成长经验看,人的文化原理同是中西法律文化展开的轴心和基本的结构模式(原型)。由此可见,中西法律文化在人的文化原点、原理及其展开的轴心和结构模式上有其共同性。从这层意义上说,两者的交流根本上是可行的。这虽是推论,但它是一种合符逻辑的推论。
  既然如此,实践中中西法律文化的交流为何又困难重重,难题在哪儿呢?依我之见,从人的文化原理出发,两者在心主身从的“心”的内涵偏重与变动上有异,从而造成它们交流的困难。由上推论可知,心在中国文化中的对应体现是阳,阳在法律中的对应体现是德。德是人的一种品质,也即道德,或者说实践理性。中国主流文化认为,人之所以为人在于德,德性是人的根本,是人禽之大别。[10]所以,心主即是德主,德主刑辅即是人的理性对非理性的控制。但由于这种理性的内涵偏重于人内在的品质,体现为人的道德和人格,因此,中国之治可谓之道德之治、人格之治。类于中医,它是一种合乎中国文化之道的理性之治。[11]相对而言,心在西方文化中的对应体现是神灵/上帝/精神,其在法律中的对应体现是理性。西方文化有一基本认识,认为人是理性的动物,理性是人区别于其他动物的本质属性。[12]在虔诚的宗教徒看来,上帝当然拥有最高的理性,人的理性不过是对上帝理

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