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【期刊名称】 《中国法律年鉴》
国际贸易法
【作者】 单文华【分类】 国际经济法
【期刊年份】 1997年【期号】 1
【页码】 973
【全文】法宝引证码CLI.A.195870    
  1996年,我国国际贸易法的研究保持了蓬勃发展的势头,领域不断拓展,深度继续加强。与我国对外贸易的政策与法律实践相适应,1996年的国际贸易法学研究在《联合国国际货物销售合同公约》、世贸组织与中国关系、世贸组织争端解决机制、反倾销法、外贸代理制、服务贸易、知识产权、原产地规则等方面有较集中深入的讨论。
  一、关于《联合国国际货物销售合同公约》
  有专论提出,《联合国国际货物销售合同公约》(以下简称《公约》)第7 条所规定的“一般原则”并非有些学者所主张的建立国际经济新秩序、平等互利和适用统一规则以顾及不同社会、经济、法律制度的国家以及减少法律障碍这三大原则,而是指用来约束具体合同当事人的原则,也即反映上述三大原则精神,直接落实在《公约》若干具体条款中并由其体现出来的关于国际货物销售合同一些问题的共同规则的总和。具体来说,根据《公约》,这些“一般原则”应包括:(一)严格履行合同义务、尽量实现合同目的原则;(二)诚实信用原则;(三)双方当事人互相协助与配合原则;(四)公平合理、兼顾双方原则;(五)保护守约方,制裁违约方原则;(六)以损害赔偿为基本补救方法原则;(七)减轻损失原则;(八)适用贸易惯例与习惯做法原则,等等。
  有专论对沉默在国际货物买卖合同中的法律意义作了探讨。提出,沉默在法律上通常是不产生权利义务关系的,但在某些特殊情况下,法律也会赋予沉默一定的意义,要求保持沉默的人承担一定的义务。这一点在国际货物买卖合同成立问题,尤其是承诺的有效性问题上,表现得尤为突出。例如,按照《公约》,对于迟到的承诺的有效性,因其迟到缘由不同而异,如迟到应归咎于投递失误,即如投递正常不会迟到,则要约人对此迟到承诺的沉默等于默认其为有效;反之,如此承诺的迟到不能归责于投递之误,则对其沉默的态度将使之不产生承诺效力。又如,在受要约人的承诺载有非实质性的变更时,要约人的沉默也将使此附条件的承诺有效成立。此外,如受要约人在承诺中附加一种希望或请求,而要约人对此保持沉默,也不会致原要约失效,只要受要约人在要约有效期内作出无条件承诺,合同仍将成立。
  对于国际货物买卖合同中的“实际交货”与“象征性交货”的区别,我国向来未曾深究。1996年,有一专论对此问题作了颇有意义的探讨,并列数了两种交货方式在交付实物,交货地点,风险划分,装运单据性质,物权转移方式与时间,检验、接受或拒收货物,惯用贸易术语,价金支付,出、进口清关,运输与保险等方面的细致区别。这对有关理论与实践均具积极意义。
  有专论对《公约》与我国《涉外经济合同法》关于违约的制度从违约责任认定、违约补救及免责问题三方面作了较深入的比较,并在此基础上建议:一方面,取消《涉外经济合同法》中关于违约金的规定;另一方面,修改该法第17条,明确其为预期违约规则,并明确规定预期违约方不能提供充分担保时,另一方应有权解除合同并求偿。
  此外,还有些作者对国际货物买卖合同中的定金与违约金作了比较,认为与一般的理解相反,国际货物买卖合同中的定金与违约金在法律含义、性质功能、数额确定、给付条件与时间等许多方面都存在严格区分,而各国立法上的冲突、国际贸易环境的复杂化使这一区别更加扩大,因而应予特别重视。
  二、世贸组织及其与中国关系问题
  在1995年的基础上,1996年,我国国际经济法学界继续深入研究了世贸组织的法律体制及其与中国的互动关系。有论者从法律构成、内在统一、内在冲突及承继关系等角度系统分析了世贸组织的法律体系,并指出,世贸组织与关贸总协定之间并不是一种取代与被取代的关系,而是一种承上启下的关系,在研究中不能将二者割裂开来,而应予历史地、全面地与综合地考察。有论者深入研究了世贸组织的决策机制,具体包括意思一致原则、简单多数规则、2/3通过规则、3/4通过规则、所有成员方接受规则及反向一致规则等等。这对深入认识世贸组织颇有意义。有论者强调世贸组织面临许多新矛盾,如增进世界福利与利益失衡加剧的矛盾,巩固多边体制与区域集团加强的矛盾,统一解决争端与实行交叉报复的矛盾,全面强化职能与灵活过渡安排的矛盾,改善民主决策与大国强权操纵的矛盾,等等。这些矛盾如不及时处理,将削弱乌拉圭回合的谈判成果,加剧世界经济中的既有不平衡,使发展中国家蒙受更大损失。
  关于世贸组织和关贸总协定与发展中国家的关系,有专论作过较深刻的历史分析。该文从发展中国家在总协定中的历史地位与总协定给予发展中国家的特殊待遇两个方面论证:总协定较多地体现了工业大国的利益,而严重忽视了南北国家之间经济发展不平衡的根本事实;总协定给予发展中国家的特殊待遇是发展中国家共同努力,不断争取的结果,并非源自发达国家的良心发现;而且,即使是这些优待,也多只是名存实亡,形同虚设,并未产生预期效果;世贸组织的成立则给发展中国家带来新的、更严峻的挑战,这些都值得我们在“复关”、“加入世贸组织”前深思。与此同时,有译文详细剖析了加入世贸组织对经济转型国家的影响,认为其影响“无疑是巨大的”,不仅会对对外领域的进出口及外资带来直接影响,而且更重要的是,还将会对正在寻求的体制改革与基本政策调整带来间接影响。因而,这些国家除非保证其有关规则与世贸组织相吻合,否则将无法实现其对外领域完全与世贸组织接轨。卡在了奇怪的地方
  关于中国加入世贸组织的问题,有不少专论总结了有关经验与教训。有专论提出主要的经验教训有三:一为世贸组织的主要成员方的利益;二为有关政治因素对谈判的影响;三为新成员的权利与义务平衡问题。有专论在分析了某些国家的漫天要价后指出,中国不可能接受这样一个入门条件,即否决无条件最惠国待遇,并在保障条款、反倾销、数量限制及国际收支平衡方面拥有不同标准。
  三、关于世贸组织的争端解决机制
  对于世贸组织,人们寄予了重大的期望,主要原因之一便是其大大强化了的争端解决机制。1996年,我国法学界对这一问题多有探讨。有学者认为世贸组织的争端解决机制的基本原则是通过非谈判手段达到促成成员方履行协议义务的目的,它更多地吸收了国际公法关于解决国家间争端的方法,如政治方法与法律方法,强制方法与非强制方法,只有当通过非强制方法不能使双方达成满意结果时,才允许成员之间采取交叉报复这种强制性自助手段。有学者进行论证,在当今世界上,贸易争端只能通过国家间友好协商得到解决,贸易报复、尤其是交叉报复无助于争端的解决。有专论将世贸组织争端解决机制与美国贸易法“301”条款作了比较, 认为二者的内容是非常相似的,前者完全可以代替后者的职能,因此,“301 ”条款完全没有存在的必要。不仅如此,美国继续运用“301 ”条款实施单边制裁与贸易报复还构成了对世贸组织原则与规则的违反。
  多篇专论从历史演进的角度分析了世贸组织争端解决机制的渊源与特征。多数论著认为原总协定的机制是一个缺乏预见性、完整性与统一性的法律

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