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【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
第四讲 经济特区企业法律制度
【作者】 程信和【分类】 法律经济学
【期刊年份】 1987年【期号】 3
【页码】 51
【全文】法宝引证码CLI.A.1121439    
  一、特区企业的法律概念
  我国立法中所称的“特区企业”,是一个特定的概念,它专指设立在经济特区内的中外合资经营企业、中外合作经营企业和外资企业。而设立在特区内的全民所有制企业、集体所有制企业以及不含外资成份的内联企业。内地和特区合办的企业)则称为特区内资企业,不属于本讲研究的范围。华侨、港澳台湾同胞在特区内投资或独资兴办的企业,参照适用有关 “特区企业”的法律规定。
  设在特区的上述三种外商投资企业,各有不同的特点。其中,中外合资经营企业(以下简称合营企业),是指外国的公司、企业和其他经济组织或个人(以下简称客商)同特区的公司、企业或者其他经济组织(以下简称特区方),依照我国法律规定,在平等互利的原则下,共同投资、共同经营管理,按注册资本比例分享利润和分担风险及亏损的企业;中外合作经营企业(以下简称合作企业),是指客商同特区方,依照我国法律,各自提供一定的投资条件或合作条件,用合同方式规定各方的权利、义务和责任的企业;外资企业,是指依照我国法律的规定,在特区设立的全部资本由客商投资的企业,不包括外国的公司、企业和其他经济组织在特区境内的分支机构。
  为使经济特区朝着建立以工业为主、工贸结合的外向型经济的方向发展,三种形式的外商投资企业在特区经济发展中都是需要的,它们将发挥举足轻重的作用。这里还要指出,允许外商独资经营,首创于特区。1980年制定的《广东省经济特区条例》第十条规定:“客商在特区内可以独立经营自己的企业,雇用外籍人员担任技术和管理工作。”
  特区企业绝大多数以公司的形式出现。据统计,到1986年9月,广东省三个特区登记注册的外商投资公司已达一千二百多家。这些公司又分两种:一种是有限公司,上述三种外商投资企业均可组成有限公司;一种是股份有限公司,即由特区方发起或特区方与客商联合发起(以下简称发起人),向国外、港澳地区和特区发行股票而组成。不论是有限公司还是股份有限公司,都承担有限责任。所谓“有限责任”,有几种不同的情况:在合营企业,合营各方对该企业的责任以各自认缴的出资额为限;在合作企业,以外商投入的注册资本为限,在外资企业,以其注册资本为限;在中外股份公司,股东对该公司的责任以其各自认缴的股份为限。
  特区企业具备法人条件的,依法经工商行政管理机关核准登记,取得中国法人资格。它们受中国法律的管辖和保护。这些企业的主管部门对企业负有指导、帮助监督的责任,但不干涉其内部事务。特区企业依照其经中国有关政府部门批准的协议、合同、章程进行经营管理活动,享有高度的自主权。这就是特区企业的法律地位。
  二、设立特区企业的条件和程序
  (一)条件
  根据1986年9月28日通过的《广东省经济特区涉外公司条例》,申请设立外商投资公司,必须具备下列条件:
  1、符合中国法律、法规规定,
  2、为国民经济发展所需要;
  3、注册资本不少于人民币100万元(或等值的其他货币),且首期投入的现金不少于注册资本的百分之二十五;
  4、生产技术、经营管理先进;
  5、产品在国际市场上有销路,能全部或大部分出口。
  集中到一点就是,要有利于中国国民经济的发展。该《条例》正确引导外资投向,把重点放在鼓励发展产品出口企业和先进技术企业,符合全国性的利用外资立法的精神。
  反之,申请在特区设立的外商投资企业,如果有损中国主权的;违反中国法律、法规的;不符合国民经济发展要求的,造成环境污染的;协议、合同或章程显属不公平,损害一方权益的,则不能同意其成立。
  (二)程序
  凡在特区设立外商投资公司,必须经过申请、审批、登记几道程序。
  设立中外合营、合作公司,应向特区所在地的市政府报送申请书、可行性研究报告、合营或合作合同和章程等正式文件。设立外资公司,则由客商自行提出有关申请文件。设立中外股份公司,须有五个以上发起人,其中特区方应占半数以上。发起人必须向特区所在地的市政府提交下列文件:1、申请书;2、发起人的资信证明,3、可行性研究报告;4、发起人签订的设立公司合同;5、招股说明书;6、发起人拟定的公司章程。
  对设立特区企业的申请,市政府应于三个月内决定批准或不批准。凡同意设立的应发给批准书。
  设立特区企业的申请经批准后,中外投资者应在接到批准书之日起一月内向特区工商行政管理机关申请登记,领取营业执照。不办理登记注册的,不准开业。营业执照签发日期,即为该企业成立日期。与此同时,还应按规定办理银行开户、纳税登记和保险等有关事宜。
  三、特区企业的资本
  (一)合营、合作企业和外资企业的资本
  合营企业的注册资本,是指为设立合营企业在登记管理机构登记的资本总额,即合营各方认缴的出资额之和。在合营企业的注册资本中,外国投资者所占的比例一般不低于百分之二十五。此外,还可按规定以合营企业名义向银行借款。合营企业在合营期内,不得减少其注册资本。合营一方如要转让出资额,须经合营他方同意,并且合营他方有优先购买权。
  合作企业的注册资本,是指按照合作企业合同规定,由客商提供的资金、设备材料、和技术价格的总和。特区方提供的合作条件不计入投资总额。在合作期限内,客商可按一定的比例,以利润或产品分成形式,回收其投资本金。
  外资企业按审批核准的文件规定投资。
  (二)中外股份公司的资本
  中外股份公司的注册资本应为公司首期发行股票的实收资本。而首期征集的股份,不得少于发行股份总额的百分之二十五。发起人对首期公开招募而没有被公众认购的股份,应负连带责任。目前,特区股份公司发行的为记名式股票,包括普通股与特别股。股票允许在本公司内部转让;也可以依法赠与、继承或用作抵押。但是,股东不得退股。
  如向社会募集资金,经批准,股份公司可发行公司债券。债券不同于股票,

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