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【期刊名称】 《法学杂志》
假冒注册商标犯罪的法律适用
【英文标题】 Legal Application of the Crime of Counterfeit Registered Trademark
【作者】 周道鸾【作者单位】 最高人民法院
【分类】 刑法分则【期刊年份】 1998年
【期号】 5【页码】 6
【全文】法宝引证码CLI.A.18693    
  
  修订后的《中华人民共和国刑法》分则第3章第7节,对假冒注册商标作了规定。这是在1979年刑法的基础上,吸收了1993年全国人大常委会《关于惩治假冒注册商标犯罪的补充规定》的有关内容加以充实的。本文就刑法理论界和司法实践中提出的假冒注册商标犯罪适用法律的若干问题,谈谈自己的看法。
  一、侵犯的客体问题
  假冒注册商标罪,是指违反商标管理法规,未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,情节严重的行为。关于假冒注册商标罪侵犯的客体,刑法学界有四种不同观点:一是本罪侵犯的客体是国家的商标管理制度;二是他人的注册商标专用权;三是国家的商标管理制度、他人注册商标专用权、市场经济秩序和消费者的合法权益;四是他人的注册商标专用权和国家的商标管理制度。笔者赞同最后一种意见。理由:第一种观点从总的方面讲虽然没有错,但不全面。商标专用权是一项重要的民事权利。假冒他人注册商标的行为,首先是对注册商标所有人的商标专用权的侵犯,同时破坏了国家保护商标专用权所形成的法律关系,即商标管理制度(或商标管理活动),损害了商品生产者、经营者、消费者的合法权益和商品经济的发展。第二种观点认为注册商标专用权是国家商标管理制度所包含的重要内容,两者之间存在种属关系,不能并列。应当承认,注册商标专用权和国家商标管理制度之间是一种种属关系,但还受国家干预原则的约束。最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部、国家安全部、全国人大常委会法制工作委员会《关于刑事诉讼法实施中若干问题的规定》中规定,假冒注册商标犯罪案件属于“刑事诉讼法170条第(2)项规定由人民法院直接受理的被害人有证据证明的轻微刑事案件”,但是严重危害社会秩序和国家利益的除外。因此,把侵犯“国家商标管理制度”完全排斥在外是不全面的。第三种观点把“市场经济秩序”、“消费者的合法权益”与“国家的商标管理制度”、“他人注册商标专用权”加以并列是不科学的。因为“破坏市场经济秩序”是刑法分则第3章“破坏社会主义市场经济秩序罪”侵犯的同类客体;侵犯“消费者的合法权益”是破坏国家商标管理制度可造成的必然危害结果,它们之间不是并列的关系。
  刑法214条规定的销售假冒注册商标的商品的行为,从形式上看,这种行为并没有直接侵犯他人的注册商标专用权。然而,行为人之所以要销售明知是假冒他人注册商标的商品,主要目的是企图使自己的商品能够以假充真在市场上销售出去。这种行为不仅损害了消费者的利益,而且造成了对注册商标专用权的侵害。
   商标标识是商标专用权的物质载体,代表着商品的质量和信誉,是一种无形资产。任何单位和个人,未经商标所有人许可、授权或者转让,不得非法制造、销售他人的注册商标标识。所以,刑法215条规定的非法制造、销售非法制造的注册商标标识的行为,实际上也是一种侵犯商标专用权的行为。早在1985年,最高人民法院在对浙江省高级人民法院的一个指示的批复中就明确指出:“根据商标法法宝4条、第38条、第40条的规定,无论是企业、事业单位或者个体工商业者,假冒他人注册商标,包括非法制造或者销售他人注册商标标识的,均构成对商标专用权的侵犯。对实施上述行为,构成犯罪的,可以直接依照刑法(注:指修订前的刑法)第127条定罪处刑。”
  二、客观方面的特征问题
  违反商标管理法规,未经注册商标所有人许可,在同一种商品上使用与其注册商标相同的商标,是假冒注册商标罪在客观方面的重要特征。因此,构成本罪在客观上必需具备以下条件:行为人必须使用了他人已经注册的商标;必须未经他人许可而使用其注册商标,这是本罪的本质特征;必须是在同一种商品上使用与他人注册商标相同的商标。应当指出的是,法律强调的是在“同一种商品上”,而不是“同一类商品或者类似的商品上”。所谓同一种商品,是指同一品种的商品或者是完全相同的商品。我国颁布的《商品分类(组别)表》中,对所有商品按照类、组、种三个级次进行了详细分类,同种商品就是指同一种目下所列举的商品。刑法修订前,有的学者认为,“构成假冒商标罪,还必须是将假冒的商标使用在同一类商品或者类似的商品上”。这是值得商榷的。因为《关于惩治假冒注册商标犯罪的决定》没有把在类似商品上使用与其注册商标相同的商标这种行为规定为犯罪。根据商标法38条第(1)项的规定,未经注册商标所有人的许可,在同一种商品上使用与其注册商品近似的商标,或者在类似商品上使用与其注册商标相同或者近似的商标,虽然都是侵犯注册商标专用权的行为,都应承担民事赔偿责任或者受到行政处罚,但在性质上属违法行为,不构成犯罪,不应追究行为人的刑事责任。这是考虑到,“类似”、“近似”的概念弹性大,在司法实践中很难掌握。
  三、保护的范围问题
  假冒注册商标罪侵犯的对象是注册商标。商标是一种无形资产,是商品生产者或者经营者为了把自己销售的商品在市场上同其他商品生产者或者经营者的商品区别开来而使用的专用标志。我国商标法3条规定:“经商标局核准注册的商标为注册商标,商标注册人享有商标专用权,受法律保护。”商标法同时在第38条、第40条明确规定,假冒他人注册商标的行为是对注册商标专用权的侵害。商标专用权属于工业产权的一种。我国先后于1984年和1989年加入了《保护工业产权巴黎公约》和《商标国际注册马德里协定》,我国已成为巴黎公约和马德里协定的成员国,承担了保护商标专用权的国际义务。因此,假冒外国人在我国申请注册的商标的,也构成本罪。
  应当指出的是,1993年全国人大常委会通过的《关于修改〈中华人民共和国商标法〉的决定》,将过去只保护商品商标,扩大到同时保护服务商标,因而扩大了商标专用权的保护范围。所谓服务商标,是指金融、运输、广播、建筑、旅游等服务行业为把自己的“服务”业务同别的“服务”业务相区别而使用的商标。所以,服务商标不同于商品商标,它不是作为有形的商品提供给买主,而是作为某种商业性质的服务项目提供给顾客,如商品售后提供的修理服务,民航为旅客提供的空中服务等。这些不同公司、企业提供这类服务也需要有不同的标记把它们区别开来,通过服务商标注册来保护服务行业的正当竞争,反对不正当竞争。所以,它在性质上同商品商标一样,属于工业产权。据报导,国家工商行政管理局商标局已于1997年七八月间批准了中外闻名的故宫博物院申
打遮阳伞就显得很娘
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