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【期刊名称】 《黑龙江省政法管理干部学院学报》
构建违约方权利救济制度的思考
【副标题】 以确认违约方权利救济的独立诉权为视角
【英文标题】 A Study on the Relief System of the Rights of the Party in Breach
【英文副标题】 From the perspective of the independent rights for appeal
【作者】 徐伟【作者单位】 昆山市人民法院
【分类】 民法分则【中文关键词】 违约方;权利救济;制度构想
【英文关键词】 the Party in breach; the Relief system of the rights; the Idea of the regulation
【文章编码】 1008-7966(2013)03-0047-03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2013年【期号】 3
【页码】 47
【摘要】

在合同法律关系中,当事人一方(违约方)不履行合同义务或者履行合同义务不符合法律规定的,对方(守约方)可以要求其承担继续履行、采取补救措施或者赔偿损失等违约责任。违约方虽然因为自己的违约行为应当承担不利后果,但是当这种不利后果超出一定限度时,违约方有理由也应当有权维护自己的合法权益使其不承担守约方对其主张的超出合理限度的不利后果。

【英文摘要】

In the relationship of contract law, if a party (the party in breach) fails to perform its obligations under a contract, or its performance fails to satisfy the terms of the contract, the other party(the observant party)shall claim the liabilities for breach of contract such as to continue to perform its obligations, to take remedial measures, or to compensate for losses, etc. Although the party in breach ought to take the adverse consequences, when the disadvantages excess a certain limitation, the party in breach have the reason and should have the right to stand up for his own legal interest which makes himself does not bear the unfavorable effect of the idea that excess a certain limitation proposed by the observant party. This article intends to find out the way of the party in breach to perform his remedy of right.

【全文】法宝引证码CLI.A.1199501    
  
  “违约方权利救济”是指违约方因为自己的违约行为承担不利后果时,若这种不利后果超出一定限度,违约方有理由也应当有权维护自己的合法权益,使其不承担守约方对其主张的超出合理限度的不利后果。违约责任的相关规定已为人所熟知,而人们关注的重点往往在守约方,必然对违约方的权利有所漠视。特别是在如今,人们对自己的权利日益重视,在违约责任诉讼中,对于守约方的赔偿范围有扩大化的趋势,而将违约方的权利保护仅仅限制在守约方提起违约诉讼的答辩阶段(即通过答辩,而由法官裁决违约方到底承担多大责任,而在此违约诉讼中,违约方一开始就处于非常不利的地位),这就严重侵犯了违约方本身的权利,也在一定程度上造成了恶意诉讼的增多,导致法院诉累,因此,是否应当确认违约方的独立诉权及如何行使独立诉权,则显得尤为重要。本文拟从违约方权利救济的应然性及确认违约方独立诉权的必要性、违约方权利救济的法律基础、对于构建违约方权利救济制度的一点想法等方面,试厘清违约方行使权利救济的思路。
  一、违约方权利救济的应然性与确认违约方独立诉权的必要性
  《中华人民共和国合同法》规定了三大抗辩制度(即同时履行抗辩权、先履行义务、不安抗辩权),当违约方没有履行其相应义务时,违约方也没有权利要求守约方履行相应的义务,这实质上对于违约方权利救济的法律基础形成了一种障碍,对于违约方给予了一种过于苛刻的限制,具体内容将在下一问题予以阐述。本标题下拟从法理角度阐述对违约方权利救济予以确认的合理性。
  (一)有义务即有权利,有权利即有救济
  法律在一定程度上,就是一种对权利的确认。民法被誉为权利法,顾名思义,确认权利进而保护权利乃民法的职责之所在{1}。作为民法体系下的合同法,自然也不例外。在发生合同违约的情况下,由于受到传统思维的影响,违约一方由于本身存在违约行为,因此,从开始就被置于不利的地位,人们通常都会去考虑如何使其承担义务,而很少考虑如何使其享受权利。
  在民事法律关系中,就主体间的关系而言,一方的权利是对方的义务,义务是对方实现权利的保障;就单个主体而言,义务是权利的界限,行使权利必然履行相应的义务,履行义务必然享受相应的权利{2}。那么,对于违约方来说,其既然有承担违约责任的义务,就必然有使其承担的不利后果不超出合理限度的权利。自然,违约方也就应当有权对这一权利行使救济,进行保护。合同法的规则并不是惩罚性的,而且在不影响守约方合法利益的前提下,违约方的利益同样应当得到保护。
  (二)法无明文禁止即可为
  一般情况下,法律对民事权利均做了具体规定,但由于一些原因,使得法律对于主体的一些应然权利并未规定或规定得不够明确,这样就使得既有法律在市场经济主体权利要求面前显得捉襟见肘。因此,当民法对某些权利没有规定时,可以适用“法无明文禁止即可为”的权利行使的规则。可见,“法无明文禁止即可为”,是对现行法律滞后于现实市民社会生活与交往的一种补救措施,同时也表明民法作为私权法对民事主体的自由与权利的真切关爱的本质{3}。
  (三)美国的相关立法规定
  美国《第二次合同法重述》对于违约方的此权利给予了非常明确的确认:服从于第二款规定,如果一方(守约方)因为另一方(违约方)的违约而合理拒绝履行其剩下的履行义务时,违约方有权获得其部分履行和利益,或者基于信任而给付的超过守约方因此受到的损失的任何利益{4}。
  (四)确认违约方权利救济的独立诉权的必要性法宝
  司法实践中,对于违约方的权利保护问题向来有所忽视,通常是将违约方的权利拉入违约责任中一并处理,有可能损害违约方的诉权,进而侵犯其实体权利。当法院作出裁决后,违约方如认为自己的权利未得到完全保护,在大部分情况下,则只能提起上诉,而这样,无形之中,违约方就丧失了自己的一次独立诉权。
  基于以上分析,笔者认为对于违约方的权利救济的必要性应当予以确认,并使得司法工作人员对此产生内心确信,要明确赋予违约方对于其权利救济拥有独立诉权,竭力使本处于弱势地位的违约方与守约方处于同等地位。
  二、违约方进行权利救济的法律基础
  (一)《合同法》规定对违约方行使权利救济的障碍
  《中华人民共和国合同法》第66条、67条、68条分别规定了同时履行抗辩权、先履行义务和不安抗辩权。这三种抗辩权制度的产生,有效保护了守约方的权利,但是问题随之而来,似乎对于违约方的权利给予了过于苛刻的限制:
  第一,根据同时履行抗辩权的相关规定,“一方在对方履行之前有权拒绝其履行要求,一方在对方履行债务不符合约定时,有权拒绝其相应的履行要求”(《中华人民共和国合同法》第66条)。也就是说,守约方在违约方违约的情况,拒绝履行其义务本身即是一种权利,反过来说,违约方在完全履行其义务前似乎也就不能取得保护其合法权利的法律基础。
  第二,根据先履行义务相关规定,“先履行一方未履行的,后履行一方有权拒绝其履行要求。先履行一方履行债务不符合约定的,后履行一方有权拒绝其相应的履行请求”(《

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}李应利.民事责任立法模式研究(中):对我国侵权责任和违约责任理论和制度的反思[EB/OL].北大法律信息网.

{2}公丕祥.法理学[M].上海:复旦大学出版社,2002:197.

{3}黄和新,眭鸿明.中国民法学[M].北京:高等教育出版社,2003:39.

{4}沈四宝.国际商法教学案例(英文)选编[M].北京:法律出版社,1999:762.

{5}王伯琦.契约责任与侵权责任之竞合[G]//郑玉波.民法债编论文选(中).台北:五南图书出版公司,1984:643.

{6}王利民.违约与不当得利返还责任[C]//王利民.中国民法案例与学理研究(债权篇).北京:法律出版社,2003:121.

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