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【期刊名称】 《人民检察》
对受虐妇女以暴制暴犯罪的量刑理念应重构
【作者】 朱敏敏【作者单位】 中国政法大学
【分类】 刑法总则【期刊年份】 2018年
【期号】 2【页码】 78
【全文】法宝引证码CLI.A.1255350    
  对于对受虐妇女以暴制暴行为,我国法院多以故意杀人罪、故意伤害罪进行定罪量刑。在这样的前提下,理论界讨论的焦点主要集中在如何通过正当防卫、期待可能性、刑罚价值论等理论对受虐妇女以暴制暴行为进行免刑或减刑。从司法实践看,受虐妇女以暴制暴行为的量刑经历了从严厉到宽缓的变迁,但仍缺乏统一标准,存在一些争议。
  (一)理论导入本土化受阻
  1.受虐妇女综合症为基础的正当防卫说。受虐妇女综合症理论认为:由于家庭暴力的周期性和习得性无助感,在长期的极度恐惧中,受虐妇女具有异于常人的特定心理状态和行为模式,考虑到丈夫在体力、家庭地位等方面的优势,只能在丈夫暂时失去警惕时实施杀人或伤害等行为。有学者运用其中的理论认为,以暴制暴行为应该被解释为正当防卫。2015年3月最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部发布的《关于依法办理家庭暴力犯罪案件的意见》(以下简称《意见》)第二十条规定:充分考虑案件中的防卫因素和过错责任。对于长期遭受家庭暴力后,在激愤、恐惧状态下为了防止再次遭受家庭暴力,或者为了摆脱家庭暴力而故意杀害、伤害施暴人,被告人的行为具有防卫因素,施暴人在案件起因上具有明显过错或者直接责任的,可以酌情从宽处罚。
  但是,司法实践中对正当防卫的适用较为严格,最高人民法院刑一庭课题组在《意见》的理解和适用中认为:“我国刑法关于正当防卫的时间要件非常明确,必须针对正在进行的不法侵害,而上述情形毕竟是在家庭暴力间歇期间实施,突破了刑法关于正当防卫的时间要件,而且实务中认定‘家庭暴力必须将要发生’确实存在较大难度,故最终没有采纳正当防卫的观点,而是将上述情形作为重要的酌定从宽情节。”同时,由于实务中对“长期家庭内部纠纷”与“家庭暴力”之间的甄别不够清晰,导致正当防卫理论的适用受阻。
  2.期待可能性理论。有学者建议引入期待可能性理论,来减轻受虐妇女以暴制暴行为在刑法上的非难性和刑罚的可谴责性。在意识上,受虐待妇女明知以暴制暴行为的违法后果,但出于自救或者救助他人的目的,法律很难期待受虐妇女坚持忍受家暴而不作出任何反抗。同样由于“暴力循环”的特征,法律也很难要求受虐妇女不以极端的手段来获得解脱。期待可能性学说是在综合“人之常情”的基础上,摆脱了“犯罪自由意志理论”的窠臼,将可责性视为“面向行为者本人的个别而具体的非难”[1],而不是面向全体社会成员的抽象的、一般的非难。
  但是目前,我国犯罪构成理论也没有引入期待可能性理论,完整的期待可能性理论难以与我国的犯罪构成理论相契合。我国犯罪理论的根基是“社会危害性”,完全引入期待可能性理论,就不得不引入依次递进的违法性要件和有责性要件等阶段论,这一系列的杂合可能导致我国整个犯罪构成理论乃至犯罪理论的混乱。
  (二)量刑情节相对复杂开弓没有回头箭
  该类案件量刑情节的复杂性在于既有从宽量刑情节又有从严量刑情节。其特点有三:一是社会危害性小,但所涉罪名重大。受虐妇女的以暴制暴行为具有明确的指向性,即家庭中的施暴者,一旦以暴制暴的行为结束,对社会的危害性也随之结束,行为人的主观恶性和社会危害程度都较小。但另一方面,由于家庭暴力是连续、紧迫和长期性的,在长期遭受压迫下,受虐妇女明白如果不能终结施暴者的生命,那么自己和其他家庭成员将面临更加严重的家庭暴力行为。所以,以暴制暴行为常常具有致命性,且行为人主观上也明知且期待被害人的死亡,这就导致该类行为多以故意杀人罪、故

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