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【期刊名称】 《政法论坛》
计算机软件法律保护研究
【英文标题】 Probing Analysis on the Joint Development and Entrusted Development of
【作者】 曹亦萍【作者单位】 北京大学
【分类】 知识产权法【中文关键词】 计算机 软件 版权 保护
【期刊年份】 1997年【期号】 2
【页码】 112
【摘要】

计算机软件方面存在的问题已经干扰了我国的经济秩序,严重地阻碍着我国生产力的发展。传统的采用版权法保护计算机软件做法有利也有弊,需要寻求新的对策。根据计算机软件的适用工业产权法保护,又适用版权法保护的特点,可以采取工业版权式保护的方法,是较为明智的选择。

【全文】法宝引证码CLI.A.115047    
  自世界上第一台电脑产生到近年来风靡全球的计算机互联网络的出现,现代社会已悄然从后工业化社会向信息化社会转移和过渡。计算机为人类带来莫大的好处,但凡事有一利必有一弊,计算机也使我们身处的世界从此不太安宁,软件如何保护给法律界出了一个不大不小的难题。本文即对计算机软件的法律保护进行分析、研究。
  一、计算机软件与法律保护
  在一般人看来,计算机软件与法律是压根不沾边的两回事。计算机软件作为一种人的智力活动的成果,是计算机专家们在思维、研究过程中产生的;而法律则是立法者制定出来的,二者分属不同的领域。其实,我们生活中的许多事物都和法律会产生某种程度的联系。计算机软件并不是一种智力游戏,如果软件仅仅停留在研制者的书斋里,那倒可以视为一种游戏,但偏偏软件是要发表的,是要制造销售的。计算机软件一旦走出研制者的书斋,进入市场这个广阔天地,问题也就接踵而来。
  软件的盗版无疑是最为令人头痛的问题。拷贝复制文件程序,本来是电脑的人便捷功能,但却可以成为违法分子“偷盗”的工具。只要一台电脑,一张源盘(已录有程序的软件),一张空盘,通上电源,撂下拷贝功能键,几分钟以内,源盘上他人的智力成果就被偷偷复制完毕。世界上再没有比电脑软件更容易偷窃的东西了。因此,这一行当也就兴盛起来。西欧因盗用软件造成的损失,1988年达28.1亿元,1990年上升为44.6亿元,在美国1990年因非法复制软件行为损失24亿美元。据美国的商用软件联盟估计,复制和假冒的软件,每年使电脑软件企业在全世界损失140亿美元。
  事实上,计算机软件方面存在的问题也已经和正在干扰我们的经济秩序,严重地阻碍着我国生产力的发展。现在举国上下都对假冒伪劣产品泛滥成灾痛心疾首。受害的不仅是消费者,那些投资进行技术革新改造和新产品开发的企业,每有新成果推向市场,立即就有“坐享其成”的仿冒者一拥而上,使其开发投资血本无归。北京中关村是我国第一个国家级高新技术产业园区,人称中国的“硅谷”。这里科技人才、仪器设备、情报信息、科研成果具有密集的优势,然而假冒伪劣产品的鱼目混珠,技术创新的投入不足,成为中关村发展的“拦路虎”。对“四通”、“联想”这样一些新技术骨干企业来说,走的是高投入、高风险、高效益的道路,但令人头疼的盗版等侵犯知识产权现象使它们不敢高投入。何谈赶超世界先进水平!何谈进入信息社会!
  今天我们日常生活中差不多每件事物都是某时由某人所发明的。人类发展到今天,文明的进步越来越依靠智力。在古代,财富更多地以实物形式出现,到了现代,则更多地表现为人类智力成果的无形财产。正因为如此,有人说,摧毁现代文明的最佳方法,莫过于取消现代知识产权制度。因此,如何保护人类智力成果,很早就成为法律的项重要课题。将知识作为一种产权给予法律保护,无疑是人类的一项创举。但知识作为一种产权应给予保护的确认,并不等于人们会恰当地处理涉及到知识产权的每一种客体的保护。计算机软件实际上是一种“媒体长它将形形色色、基于不同目的的人联结在一起。研究开发者、制造者、使用者都想在这个领域“大显身手”。君不见,为了小小的软盘,美国微软公司和中国巨人公司对薄公堂;也是为了小小的软盘,中美两大国之间几乎爆发贸易大战。这里是一个没有硝烟的战场,这里也是一个最需要秩序的地方。这时,计算机软件已经走到了法律的门槛:计算机软件要不要保护?如果要保护的话,那么应该适用何种法律保护?而这一问题的解决,又必须先弄清我们对计算机软件这种新型科技产品究竟保护什么?如此等等,这一系列问题缠绕着法学家。计算机软件对法学提出了挑战,法学能够应对这场挑战吗?
  二、计算机软件的法律保护现状
  关于计算机软件的法律保护,人们首先想到的当然是从现有的法律制度中寻找出路。但是,面对计算机软件这一新型的科技产品,在已有的法律手段中,并没有十分恰当的保护方法,各国法学家冥思苦想,在商业秘密法、合同法、不正当竞争防止法、商标法三年不开张,开张吃三年专利法、版权法等传统法律中兜来转去,比来较去,最后大多数国家采用的版权保护方法。
  版权保护制度最早产生于西方,很快便扩展于国际社会。1886年缔结的《保护文学艺术作品伯尔尼公约》,建立起多边的版权国际保护制度。1952年在日内瓦缔结了《世界版权公约》。从60年代联邦德国及美国的一些学者提出软件保护建议,到1972年,菲律宾在其版权法中第一个明文把“计算机程序”列为“文学艺术作品”中的一项。随后,美国于1980年、匈牙利于1983年、澳大利亚及印度于1984年先后把计算机程序或计算机软件列为版权法的保护客体。在20年的时间里,世界上主要使用计算机的国家和地区,如日本、法国、新加坡、加拿大等等,基本上全部接受了以版权法来保护计算机软件的选择。国际保护工业产权协会1988年悉尼会议对迄今计算机软件的法律保护作以下的总结:1.已作出立法的国家根据版权法原则保护计算机软件;2.利用版权渠道各国可以有效地和迅速地用一般词语对软件提供保护,版权适用于计算机软件迄今尚未遇到重大的困难;3.版权保护可以由制止不公平竞争法规则或者合同法加以补充;4.软件是否与现有的其他类型的版权作品受到同等待遇或者作为单独一类版权作品,这不是一个重要原则问题;5.但是考虑到软件的特殊性,可能需要就软件保护的某些方面制定特别规则,而且,这些规则应当在国际上取得协调。关贸总协定乌拉圭回合谈判所达成的知识产权协议草案第10条也明文规定,计算机软件将按照《伯尔尼公约》1971年文本而享受等同于文学作品的保护。
  采用版权法保护计算机软件,其有利之处在于:(1)保护范围广泛。版权法的保护标准不高,只要保护对象具有独创性即可,因此几乎所有的软件都可以达到版权法的保护标准;(2)版权保护手续简便,最多只须注册登记,既省钱,又省时;(3)版权法只保护护软件的表现形式,不保护创作思想本身,其他开发者可以利用已有软件的创作思想去开发新的软件,这有利于软件的创新和优化。但是,我们亦应看到,版权保护也存在着不可忽视的弊端:(1)版权法只保护软件的表现形式,而不保护软件的构思,而软件中的构思技巧和技术方

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