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【期刊名称】 《政法论坛》
国有企业破产兼并的法律思考
【英文标题】 Legal Thinking on the Bankruptcy and Merger of Government—owned
【作者】 方杰【作者单位】 安徽经济管理学院
【分类】 公司法【中文关键词】 国有企业 破产 兼并 法律规范
【期刊年份】 1997年【期号】 3
【页码】 85
【摘要】

国有企业优化重组中,一些企业破产兼并,这一改革举措在实践中已显示有效成果,但也出现了诸如突击破产、借破产逃债、甚至趁机捞私利等违法现象。必须进一步完备具体的破产法律法规:1.以法律手段保障优化投资增量,规范破产,鼓励兼并,推进再就业;2.建立规范化的考评程序,时破产企业的领导班子进行考察,依法任用和处理;3.建立、完善有关产权交易的法律规范。

【全文】法宝引证码CLI.A.115018    
  随着建立现代企业制度工作的逐步深入,全国各地区各部门结合自身特点探索了多种改革举措,取得了很大的成绩,也遇到来自更深层次的困扰。实践证明,凡严格依法办事的,改革的进展就比较顺利;有法不依、执法不严的,改革方案就难以付诸实施,甚至给一些违法犯罪分子造成可乘之机。这反映了改革的深入对社会主义法制提出了更高的要求。本文仅就破产兼并工作提出一些法律思考。
  进入“九五”以来,经济结构调整是改革大势。在结构调整中,国有企业资产必将按布局合理的要求优化重组,建立一批大型企业集团、控股公司,大批中小企业面临新的选择,一些处于劣势的企业被破产兼并,看来是势在必行的改革举措。但是,破产兼并工作涉及企业存亡、债务清理、人员就业安置、剩余资产处置等严肃而复杂的问题,要求有关方面必须严格依法办事,才能保证改革成效的实现。我国纺织行业,紧紧抓住“两个根本转变”的核心,进行规范化法律化操作,全面加大改革、改组、改造力度,取得了可喜的成效。仅就58个优化资本结构试点城市的不完全调查,在1996年里,国有纺织企业破产130余家,兼并280多户,组建集团100多个,资产重组规模达300亿元,分流人员20余万。到1996年底,纺织行业从困境中开始逆转,初步遏制了国有纺织业效益下滑的势头,纺织品和服装的出口额开始回升。这是纺织行业在适应结构调整和建立现代企业制度的改革中率先取得的重大成果,也是严格依法办事和认真执行政策的结果。
  但是就全国而言,兼并破产工作也存在着多方面不容忽视的问题:一些企业形式上破产了,却“名亡实存”,只是逃掉了债务,并没有盘活存量、优化结构,更谈不上企业转机建制;有的地方或部门分指标下定额,指令一批企业突击破产,事实上扰乱了企业改革的正常发展;还有一些超越试点范围使用破产政策,造成国有资产大量流失;更有甚者,一些企业领导人员,搞夸了一个企业不说,还乘破产兼并之机大捞一把再“散伙”。形形色色的破产违法,究其原因主要在两个方面,一是有一关法律本身的不够完备,二是不少人有法不依,用法、执法不严。
  我国《破产法》(试行)于1986年通过,至1988年11月起试行。为了更好地贯彻该法,最高人民法院于1991年11月7日发布了《关于贯彻执行中华人民共和国企业破产法(试行)若干规定》。为推进兼并破产工作,国务院还于1994年10月下发59号文件在全国进行试点,有关部委还出台了相关政策。1995年下半年起破产工作开始启动,去年在全国进一步推开。改革的实践对法律和法制提出了更高的标准,要求有关法律法规应尽可能完备和具体。《破产法》第42条第4款规定,破产企业的法定代表人和破产企业的上级主管部门领导人,因玩忽职守造成企业破产,致使国家财产遭受重人损失的,依照原《刑法》第187条规定判处5年以下有期徒刑,按新《刑法北大法宝,版权所有》第397条第1款和第2款处3年以上10以下一有期徒刑,这只适用于造成破产的人。但是,对于诈欺破产等无法律规定。为了处罚已出现和防止以后再出现此类犯罪,笔者认为需要在《刑法》中增设关于破产犯罪的规定。虽然该法有比照刑法条款追究刑事责任的文句,但不够明确具体。国外有的法律就比较完整,明确规定了如诈欺破产罪;过迟申请破产罪、债权人诈欺罪、违反说明义务罪等,我们可以参考、借鉴。没有明确的犯罪界定,将会给违法者以可乘之机,也给执法者在理解和量刑方面增加困难。
  法律的完备是一个方面,依法办理则是不可忽视的另一个方面。只有严格依法办事,企业改革才能顺利到位,两个转变才能真正实现。在实践中,法律意识模糊、淡薄的并不少见,对有关法律规定视而不见听而不闻的也是屡见不鲜。关于破产界限,破产法明文规定是“企业因经营管理不善造成严重亏损,不能清偿到期债务的”,《民事诉讼法》也有类似规定。最高人民法院对不能清偿到期债务还有司法解释:“(1)债务的清偿期限已经届满;(2)债权人已要求清偿;(3)债务人明显缺乏清偿能力。债务人停止支付到期债务并呈连续状态,如无相反证据,可推定为‘不能清偿到期债务’。”应该说,关于破产界限的规定是很明确的了。但是改革操作中,一些企业“嗅”到了破产可以逃债的“甜味”,从过去的害怕破产到积极钻营争取破产,一些地方和部门出于某种不正确思路,组织一些企业破产,其中就有不该破产的,而另外一些真正该破产的却排不上号。为了纠正此类不正常现象,坚持多兼并少破产的原则,国务院及时下发“补充通知”,规定了凡是破产企业真正做到停产关闭、土地和财产拍卖、职工得到妥善安置的,其银行贷款本金和利息损失

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