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【期刊名称】 《金融法苑》
存托凭证的运作方式及其法律构架
【作者】 唐应茂【作者单位】 北京大学金融法研究中心
【分类】 信托、信贷法【期刊年份】 1998年
【期号】 6(6)【总期号】 总第六期
【页码】 14
【全文】法宝引证码CLI.A.1145254    
  存托凭证(Depositary Re-ceipts)从1994年以后引入亚洲和中国,它已经日益成为中国筹资者和投资者所熟悉的融资和投资工具。
  一、存托凭证的含义和优点
  存托凭证是由存托银行发行的,代表在非美国公司中具有所有权的一种以美元表明面值的可转让金融工具。它的基本原理是发行公司(有的时候可能是某个证券公司,或者是持有某一公司股票的大股东)同美国的存托银行签订存托协议,将该公司的股票交给存托银行,存托银行同发行公司所在国的国内金融机构签订托管协议,将公司的股票交由国内金融机构集中托管,然后,存托银行发行代表这些股票价值的“凭证”,投资者购买凭证,并可以在股票交易所或其他交易场所交易该凭证。
  发行存托凭证对于投资者来讲具有以下好处:
  (1)投资便利。存托凭证使国际投资者能够买卖以美元为面值的其他国家公司的证券,为国际投资者进入较为封闭国家的证券市场提供了间接的渠道,为这些国际剩余资金提供了一条投资渠道。
  (2)流动性和清算便利。投资者购买存托凭证,而不是当地公司的股票,并可以在美国或欧洲的交易所进行交易,具有较高的流动性,同时避免了由于直接投资当地股票所带来的结算和货币兑换的时差风险。
  (3)费用相对低廉。同在当地股票市场直接开户投资当地股票相比,投资存托凭证的保管和交易费用相对较低,尤其是同投资亚洲新兴证券市场相比。此外,亚洲国家一般都对外国股权投资有一定比例限制,发行存托凭证能够遵免公开交易可能造成超过上述比例限制的情况,因为发行人可以控制存托的股票的数额以及发行存托凭证的数额。
  发行存托凭证对于发行公司来讲具有以下好处:
  (1)改变投资者结构。发行存托凭证使海外投资者能够获得在发行人所在国投资的便利,使发行公司的投资者结构多样化,提高它在海外投资市场的地位,为以后进一步融资打下基础。
  (2)是吸收海外资金的较好形式。同其他形式的海外融资方式相比,如上所述,发行存托凭证能够遵守发行公司所在国外国股权投资比例的限制,减少投资者的结算和货币兑换风险,是成本较低的一种吸收海外资金的方式。
  (3)发行存托凭证可以同可转换债券相联系,这样债券投资者有权选择到期转换成公司股票还是存托凭证,吸引投资者。
  二、存托凭证的种类
  目前,发行人可以使用的存托凭证的种类有两种:美国存托凭证(American Depositary Receipts,简称ADR)和全球存托凭证(Global Depositary Receipts,简称GDR),其中,前者又包括四种形式。
  根据发行公司进入美国资本市场的程度的不同,美国存托凭证(简称ADR)分为一级ADR,二级ADR,三级ADR以及根据1933年证券法规则144A进行的私募发行的ADR一共四种形式。
  在一级ADR中,发行公司将本公司股票存托给美国银行,美国银行再将这些股票交由发行公司所在地金融机构集中托管,发行ADR在美国柜合市场(over the counter market)进行交易。ADR不涉及新的证券的发行,仅仅是一种允许发行公司的现有证券以ADR的形式在美国出售的一种机制。这种ADR不发行新的证券,因此不需遵守证监会公开招募的注册审查规定,也不在美国证券交易所上市,无须遵守交易所上市规则和证监会的持续披露等要求。
  二级ADR同一级ADR的相同之处在于不涉及公开招募,因此也无须进行公开招募注册,但是,同一级ADR的区别在于,二级ADR在美国证券交易所上市,因此需要遵守证监会的持续披露要求,同时该披露保告还要遵守美国“公认会计准则”(US Generally八。cepted Accounting Principles)的要求。
  三级ADR则是既发行新的证券同时也在美国证券交易所上市,因此它必须遵守美国证券法关于公开招募、持续披露等规定。
  为了避免公开招募所造成的大量的文件准备和披露负担,发行人根据90年代初颁布的证券法144A规则,私募发行ADR。
  另一方面,全球存托凭证(GDR)则是允许发行公司同时能够进入美国和欧洲资本市场,所发行的存托凭证既可以在美国市场上交易,也可以在欧洲市场上交易。最常见的结构是在美国根据144A规则私募发行ADR,同时在欧洲发行ADR,一般是在伦敦或卢森堡交易所进行交易。实际上,就亚洲来讲,发行GDR已经越来越引起发行人的兴趣,单1996年就发行了价值25亿美元的GDR,同期发行的ADR则只有12.5亿美元。
  三、存托凭证的发行方式及其法律规定
  根据上述介绍的存托凭证的种类,一级和二级ADR的发行只涉及ADR本身的发行,不涉及ADR所代表的证券的发行,而三级ADR和根据144A规则发行ADR还涉及存托凭证所代表的证券的发行,国际发行还涉及其他的因素,不同的方式所涉及的法律不尽相同。总的来讲,调整ADR的法律构架包括四个部分:ADR本身的发行规定、公募发行规定、私募发行规定和国际发行规定。
  1、ADR本身发行的规定。根据美国1933年证券法的规定,发行ADR必须向证监会提交注册报告,由证监会负责审查,它的程序同一般证券发行审查的程序类似。同一般证券发行审查相比,它在发行条件和需要披露的内容方面也有自己的一些不同之处。在发行条件方面,法律规定,在美国发行ADR人须符合下列条件:(1)必须保证ADR的持有者有赎回权,即除了法律规定的例外情况,持有ADR的人在任何时候向存托银行提出用ADR赎回所存托的

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