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【期刊名称】 《天津法学》
股权出资时股权权能不完整的探析
【英文标题】 On the Non- integrity of the Capacities of the Stock Right Used for Capital Contribution
【作者】 何建国杨遂全【作者单位】 四川财经职业学院思政部四川大学法学院
【中文关键词】 股权权能;权能完整;股权出资;自益权;共益权
【英文关键词】 the capacities of the stock right; the capacity integrity; stock right contribution; self-interestright; common-interest right
【文章编码】 1674-828X(2017)04-0033-06【文献标识码】 A
【期刊年份】 2017年【期号】 4
【页码】 33
【摘要】 股权是一种综合性的民事权利,是由多种具体权能组成的权利。按照股东行使股权目的的差异性,可以将股权的权能分为两类:以自益权为内容的权能和以共益权为内容的权能。股东以持有其他公司的股权投入到新设立的公司中,从而该股权形成新设立公司的财产。股东所出资的股权的权能完整性是新设立的公司有效行使完整股权的限制性因素。结合公司法及其理论,股东虽然可用所持其他公司的股权作为新设立公司的出资,但这种出资形式会存在出资股权权能不完整的情形。作为出资形式下的股权存在权能不完整的主要类型有:已经设立质权的股权;瑕疵股权;受到法定或约定限制的股权;存在表决权信托的股权。
【英文摘要】 The stock right is a kind of comprehensive civil right, which is composed of a variety of specific capacities. According to the difference of purpose of shareholder’s exercising his right, the stock right can be divided into two categories: the capacities of self-interest right as the content and the capacities of common-interest right as the content. The shareholder uses the shares of other companies to invest in a new set-up company, in order to make the shares of other companies become new company’s property. It is the restrictive factor to effectively exercise the full stock right for the newly established company that the integrity of the capacities of the stock right is invested by the shareholders. Combined with the company law and its theory, although the shareholders can use their holding the stock right of other companies as the capital of the newly established company, this capital contribution form will exist a situation that contribution of the stock right is incomplete. In the form of capital contribution, the main types of having incomplete capacity of the stock right are as follows: the stock right that has been set up the right of pledge; the defective stock right; the stock right restricted by law or agreement; the stock right having the trust about voting right.
【全文】法宝引证码CLI.A.1232150    
  
  我国《公司法》27条原则上规定了非货币财产用作公司出资的条件。股权作为一种典型的非货币财产,不仅满足了公司法有关出资的基本要求,还在一定程度上丰富了公司出资形式的类型。为了更好地规范股权出资,国家工商行政管理总局于2009年颁布了《股权出资登记管理办法》[1],规定用作出资的股权需要符合“权属清楚、权能完整、依法可以转让”的条件。2012年开始施行的商务部《关于涉及外商投资企业股权出资的暂行规定》[2]也作出类似的规定。2013年《公司法》修订后,国家工商行政管理总局于2014年出台了《公司注册资本登记管理规定》,从形式上废止了《股权出资登记管理办法》。然而,该规定依旧沿用前述办法关于股权出资的内容。司法实务中,为了解决有关公司出资纠纷的适用问题,2011年最高人民法院公布了《关于适用〈中华人民共和国公司法〉若干问题的规定(三)》[3](以下简称“《公司法解释(三)》”),同样对“出资人以其他公司股权出资”的情形进行解释。这些规定为本文所要探讨的问题提供了相应的立法依据。
  学界不仅充分肯定股权出资所具有的实务价值,而且还从法律性质、适格性、法律规制、出资责任等方面对其展开理论研究{1}。遗憾的是,目前很少有关于股权出资所要求的“权能完整”的研究内容。因此,在设立公司的出资形式中,股权出资时权能完整与否、出资股权的权能不完整的股权类型有哪些等问题,实有研究的必要,故本文拟对这一问题进行探讨。
  一、股权性质的认识
  为便于说明股权权能及其完整性,首先需要说明股权的性质。学界围绕着股权性质的争论,存在着所有权说、债权说、社员权说、独立民事权利说等不同的认识。其中,独立民事权利说已为学界的通说{2}。本文倾向于股权为一种综合性的独立民事权利,这是因为股权是股东基于对公司的出资取得公司的股东地位,从而享有从公司获取经济收益和参与经营管理的权利。对于这一认识,本文从以下两个方面予以说明。
  (一)股权的存在前提是股东对公司的出资
  股东通过对公司进行出资,才使股东享有对公司的权利。一般而言,股东在公司中的出资份额称为股份。在我国,由于公司的类型不同,股东所拥有公司股份的表现形式也就有所区别。其中,股份在有限公司中表现为出资比例,在股份公司中则通过具有物化载体形式的股票体现出来{3}。出资者一旦完成出资,投入公司的财产就会转化为公司独立财产的组成部分,代表着该财产在公司出资中所对应的份额,出资者不再享有对出资财产的所有权。出资者丧失出资财产的所有权,其结果是公司将出资者登记为股东,载入股东名册,出资者通过持有的股份对公司享有相应的权利。相反,如果股东并未对公司进行实际出资,公司也就不可能真正取得作为出资财产所对应的财产权利。那么,此时股东所享有的公司“股权”并不具有真实性和现实性。为此,《公司法解释(三)》专门针对出资过程中可能出现的特殊情形作出了相应地法律规范。这些规范从内容上就已经表明了所谓“股东”要想真正地取得股权,就必须真实地履行对公司的出资义务。所以,股东对公司的出资构成股东享有股权的权利基础。
  需要说明的是,股权的取得也可以通过转让、捐赠、继承、分割等途径实现,但这不意味着受让人、受捐赠人、继承人、股权分割的获得者等未实际对公司进行相应的出资而享有了公司的股权。相反,以这些方式所获得的公司股权离不开股权最初持有者对公司的出资。最初已经完成的出资是前述权利人享有公司股权的初始来源,这里实际上表明的是出资人已经对公司的出资义务履行完毕。故而,股权持有者变动对公司所享有的股权正是股东积极行使权利的一种表现形式。
  (二)股权是以财产收益权为核心,兼有非财产性权利的综合性民事权利
  《公司法》4条从整体上明确了股东的权利:资产收益、参与重大决策和选择管理者等权利。依照《公司法》的规定,股权的内容主要表现为分红权、剩余财产分配请求权,公司经营管理权等。参与公司出资后,股东持有股份与取得股权的最大目的是获取财产收益,其中分红权、剩余财产分配请求权等属于财产收益性权利。它是一种目的性权利,是股东投资的目的所在。股东享有直接要求公司按照持有的股份分配公司财产收益的权利。而参与公司重大决策、公司经营管理权属于非财产性的权利,是有效保障股东实现财产权利最大化的手段。股东通过参与公司事务和重大决策,促进公司利益的发展,是间接实现股东自身财产收益的重要途径。从这个角度来看,股权是目的权利和手段权利的结合{4},两者共同发挥作用,实现股东对公司出资的目的,即获取财产利益。2017年3月15日通过的《中华人民共和国民法总则》在第五章“民事权利”中已经明确股权是民事主体依法享有的权利。由于我国采取民商合一的立法形式,那么公司法中的股东应当可以归为民事主体的一种类型。结合前述内容来看,股权具有财产性和非财产性的综合属性,是股东作为民事主体所享有的民事权利。
  因此,明确股权的民事权利性质,将股权作为独立的权利表现形态,表明了公司享有的法人财产权与股东享有的股权能够相互分离,这对调整股东与公司之间的关系具有重要的意义。股东依照公司制定的规则独立行使权利,可以充分尊重股东的自主意志,确保股东在公司中的独立地位,不仅有利于保障自身利益的实现,而且有助于规范公司治理结构的发展。公司享有法人财产权,保证公司对股东出资后的财产进行独立支配和控制,排除股东对公司的非法干预,从而充分确立起公司法人人格的独立地位,能够使公司独立意思的形式获得法律保障。
  二、股权的权能
  关于股权权能及其内容,学界很少直接探讨股权权能的概念,而是在分析股权的具体权利或内容时直接提及“权能”一词。
  (一)股权与股权权能的关系
  传统的社员权说虽然主张股权是因社员身份或资格而享有的权利,但也从中衍生出股权具有财产请求权和管理参与权两项权能{5}。江平和孔祥俊两位学者早已指出财产性和非财产性的请求权能只是“股权的部分权能”,而且认为股权具有部分支配性的内容,各项权能不能分开转让。汤媛媛提出股权只能概括转让而不能分离转让{6}。而崔艳峰从有限公司人合性的角度主张股权的权能无法单独转让,但有可能权能分离{7}。裴国玺将股权看作权利束,指出股权与权能部分分离{8}。刘俊海教授主张股权的权能可以进行转让{9}。蔡元庆认为股权中财产权利(如利润分配请求权)可以分离转让,但不认可这是对股权权能的部分转让{10}。
  学者们的研究表明,股权及其权能之间存在着是否分离或部分转让的分歧。这一分歧取决于股权与其权能的关系。对此,本文认为,所谓权利是“规定或隐含在法律规范中,实现于法律关系中的,主体以相对自由的作为或不作为的方式获得利益的一种手段”{11},其内容有权益和权能两方面。从学理上看,权利与权能的关系体现在:权能属于权利的构成要素,体现的是权利人的意思支配力的方式,是权利主体为实现权利内在具有的利益和功能依法采取的手段。民事权利作为权利的下位概念,同样也包括民事权益和民事权能。民事权能应当是指民事权利的实现方式或表现形式。因此,民事权能本身并非权利,而是民事权利的具体内容,一项民事权利本身就是由多种相异的权能所组成。
  因此,在前文将股权定位为独立的民事权利情形下,股权权能是股权作为一种民事权利的实际内容,是股东依法为实现公司法中的股权所代表之利益的权利行使方式和表现。股权作为具体的民事权利,当然也是由多种具体权能相互自洽的有机结合体,而不是各项权能简单松散地叠加在一起。股东只有通过各项权能的行使,才能达到实现和维护股权上所承载之利益的目的。股权权能虽然可以从股权中进行分离出来,但无法对股权权能进行部分转让,否则会影响到股东完整充分地行使股权,将无益于股权利益的完全实现。
  (二)股权权能及其完整
  尽管对股权性质的学说见解不一,但相对于股权权能的内容而言,学理上已经形成较为统一的认识。根据我国《公司法》的规定,按照股权的内容和行使目的差异性,股权权能的内容可以分为两类:一类是以自益权为内容的权能。公司法上的自益权,具体是指股东为自己利益的目的而主张的权利,主要是分取红利权(第34条、第166条第4款)、新股优先认购权(第34条)、转让出资权(第71条)、优先购买权(第72条)、异议股东股权收购请求权(第74条)、分配剩余财产权(第186条)等。由此可见,这一类的权利多与股东的财产利益密切相关,大多属于财产性权利。另一类是以共益权为内容的权能。共益权是股东为维护包括自己利益在内的公司利益和全体股东利益而行使的权利,具体包括:诉讼权(第22条第2款、第152条、第183条)、表决权(第42条、第103条)、知情权(第33条、第97条)、查询、建议和质询权(第97条)、提案权(第102条)、股东(大)会召集和主持权(第40条、第101条)、累积投票权(第105条)等。此类权利大多涉及到股东参与公司决策、经营、管理、监督等事务性权利,不仅仅与公司利益相关,还与股东自身、其他股东甚至公司利益相关者相联系,这类权利的行使是间接地保障公司股东的合法利益。对于股权权能内容的这一认识,同样地在司法实务中也不例外。只不过是,法院通常在裁判中直接明确提及的股权权能多以股东知情权为主,而对股权权能中的其他类型基本上很少提出或者很少直接进行明确提出[4]。
  这里还需指出的是,上述所列举的股权权能虽然直接冠以权利之名义,但实际上并非可以独立的权利,而仅是股权权能内容的具体体现。具体而言,以自益权为内容的权能是股东维护自身财产利益的直接体现,以共益权为内容的权能则是股东实现以自益权为内容的权能之重要手段。
  因此,股权包含各种具体的权能,并以复数的形式呈现出来。一个完整性的或整体性的股权应当是两类权能统一的结合体。不仅如此,权利的行使应当使各种权能得以良性地发挥作用。倘若因为权利本身因素或法律约束导致权利作用的发挥有限,此时权利的权能是不完整的,或者可以说不具有圆满性或完满性的。
  用股权进行出资,是股东将其他公司的股权依法投入到新设立的公司,作为新设立的公司的出资财产,并以该股权所代表的份额为基础而获得新设立的公司股权的法律现象。为行文之便,后文将以“原公司”指代“股东的股权所在公司”、“新公司”指代“新设立的公司”。在形式上,股东必须把持有原公司的股权依照法定程序转入到新公司,由新公司代替该股东成为原公司的股东,其客观的法律后果是原股东丧失对原公司的股权,在性质上与股权转让的效果相一致,这已经成为多数学者所认同的观点{12}。但以股东的角度分析,股东的股权出资行为,除了获得新公司的股权外,股东所出资的新公司也会获得原公司的股权,从而间接产生股东与原公司的关联关系。这种关系表现为,股东虽然退出原公司,但还可以通过新公司间接的对原公司施加影响。股东在新公司进行的股权出资则“计入股权未来的预期收益,以等值股份为代价从而使股权资本化”{13}。股东为此不仅享有完整的股东权益,而且还具有完整的股权权能,并能够通过股权权能的具体行使来实现对自身股权利益的维护。
  股权出资作为非货币出资形式的一

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【注释】                                                                                                     
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