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【期刊名称】 《人民司法(案例)》
合同的附随义务不构成保密措施
【作者】 罗霞(申诉审查主审法官)【作者单位】 最高人民法院
【分类】 合同法【期刊年份】 2012年
【期号】 24【页码】 4
【摘要】 【裁判要旨】 作为商业秘密保护的信息,权利人必须有将该信息作为秘密进行保护的主观意识,而且还应当实施了客观的保密措施。这是因为商业秘密既然是通过自己保密的方式产生的权利,如果权利人自己都没有采取保密措施,就没有必要对该信息给予保护,这也是保密措施在商业秘密构成中的价值和作用所在。而派生于诚实信用原则的合同的附随义务,是根据合同的性质、目的和交易习惯履行的附属于主债务的从属义务,其有别于商业秘密构成要件中保密性这种积极的行为,并不体现商业秘密权利人对信息采取保密措施的主观愿望以及客观措施。合同的附随义务不能构成反不正当竞争法第十条规定的保密措施。
  ■案号 一审:(2009)苏中知民初字第0103号 再审审查:(2010)苏知民申字第002号
  申诉审查:(2012)民监字第253号
【全文】法宝引证码CLI.A.1165026    
  【案情】
  申诉人(一审原告、再审申请人):张家港市恒立电工有限公司清算组(以下简称恒立公司清算组)。
  被申诉人(一审被告、再审被申请人):江苏国泰国际集团国贸股份有限公司(以下简称国泰公司)。
  被申诉人(一审被告、再审被申请人):张家港市宇阳橡塑电器有限公司(以下简称宇阳公司)。
  2000年11月10日,恒立公司、国贸公司、张家港保税区金恒国际贸易有限公司(以下简称金恒公司)三方签订协议确认,经金恒公司介绍,恒立公司与金恒公司就开关、插座、灯头等产品出口至坦桑尼亚事宜与外商进行了谈判,并达成了供货协议。外销合同经恒立公司、金恒公司同意,由国贸公司代其对外签约,并代理出口该产品。各方对恒立公司供货具体品名、数量、与国贸公司结算的价格、交货时间、地点及合同履行过程中的权利义务进行了约定。该协议加盖有金恒公司公章,以及金恒公司黄建宏的个人签名。坦桑尼亚NM公司先行支付国贸公司2万美金。2001年1月7日,坦桑尼亚NM公司董事长恩高卫(A.NGOWL)向恒立公司和国贸公司出具开工确认书,就样品的改进提出具体的修改要求,并确认同意开始动工生产。此后,恒立公司与国贸公司就该出口事项又分别签订5份合同,约定由国贸公司向恒立公司订购开关、插座、灯头等出口产品。恒立公司按合同约定陆续履行了上述5批货物的交货义务,国贸公司陆续向恒立公司支付了部分货款。2002年1月14日,国贸公司向恒立公司转发恩高卫的传真件。该传真件称,先前所发货物产品质量太差,要求国贸公司暂缓付款给厂方。国贸公司随后终止了与恒立公司所签协议的履行。2002年4月21日,恒立公司因外贸经营受损,决定停止公司生产经营活动并解散,由全体股东成立清算组对公司进行清算,恒立公司与国贸公司的索赔诉讼由清算组负责进行。恒立公司清算组于2009年5月31日向江苏省苏州市中级人民法院诉称,由于涉案订货商NM公司及收货商坦桑尼亚AC电器服务公司(以下简称AC公司)的信息构成商业秘密中的客户名单,国贸公司应负有保密义务。国贸公司违反约定披露、允许他人使用该商业秘密,宇阳公司收到恒立公司通知后明知业务违法,仍故意使用他人商业秘密,构成共同侵权。请求法院确认两被告侵犯其商业秘密,并判令宇阳公司停止侵权。
  【审理】
  江苏省苏州市中级人民法院一审审理认为,恒立公司清算组以涉案NM公司与AC公司客户名单商业信息系恒立公司所有,并主张国贸公司侵犯其商业秘密无事实和法律依据,其诉讼主张不能成立,遂判决驳回恒立公司清算组的诉讼请求。
  一审判决生效后,恒立公司清算组向江苏省高级人民法院申请再审,请求撤销一审判决,对本案进行再审。
  江苏省高级人民法院审查认为,现有证据不能支持恒立公司清算组关于国贸公司、宇阳公司侵犯其商业秘密的主张,裁定驳回恒立公司清算组的再审申请。
  恒立公司清算组向最高人民法院申诉称:基于恒立公司与国贸公司、金恒公司的代理及居间法律关系,国贸公司、金恒公司应负有合同法意义上的附随保密义务,因此,应当认定恒立公司对该客户名单采取了保密措施。恒立公司为涉案客户名单投入了大量人力、财力和时间,依谁开发谁拥有原则,恒立公司是法定的涉案客户名单的权利主体。恒立公司所掌握的客户名单不为公众所知悉,并具有价值性。国贸公司在代理过程中与他人恶意串通,违反代理义务,披露、允许他人使用恒立公司的商业秘密,应当承担侵权责任。宇阳公司庭审自认与NM公司有塑料盒电器配件业务,但未证明该客户名单的合法来源,法院应当责令国贸公司提供发票与进货合同。在未予提供的情况下,就应当认定宇阳公司有主观过错。请求最高人民法院撤销一审判决和再审裁定,判决被申诉人侵害恒立公司的商业秘密,责令被申诉人停止侵权,承担全部诉讼费用。
  最高人民法院审查认为:在恒立公司定作加工、国贸公司负责出口的过程中,国贸公司作为外贸代理方,与NM公司就出口货物事宜进行直接协商后再由国贸公司转告恒立公司。国贸公司知悉恒立公司清算组所主张的信息内容,恒立公司对该经营信息并没有采取过保密措施。尽管根据合同法规定,当事人不论在合同的订立过程、履约过程,还是合同终止后,对其知悉的商业秘密都有保密、不得泄露或者不正当使用的附随义务,但合同的附随义务与商业秘密的权利人对具有秘密性的信息采取保密措施是两个不同的概念,不能以国贸公司负有合同法上的保密附随义务来判定恒立公司对其主张的信息采取了保密措施。商业秘密是通过权利人采取保密措施加以保护而存在的无形财产,具有易扩散、易转移以及一经公开永久丧失等特点,保密措施是保持、维护商业秘密秘密性的手段。作为商业秘密保护的信息,权利人必须有将该信息作为秘密进行保护的主观意识,而且还应当实施了客观的保密措施。这是因为商业秘密既然是通过自己保密的方式产生的权利,如果权利人自己都没有采取保密措施,就没有必要对该信息给予保护,这也是保密措施在商业秘密构成中的价值和作用所在。而派生于诚实信用原则的合同的附随义务,是根据合同的性质、目的和交易习惯履行的附属于主债务的从属义务,其有别于商业秘密构成要件中保密性这种积极的行为,并不体现商业秘密权利人对信息采取保密措施的主观愿望以及客观措施。本案中,恒立公司清算组既没有证据证明其

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