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【期刊名称】 《南京大学法律评论》
法学与法学史
【作者】 何勤华【分类】 其他
【期刊年份】 2000年【期号】 14(秋季卷)
【总期号】 总第14卷【页码】 206
【摘要】 本文主要讨论了中国法学研究现状、中国古代是否有法学、中国古代法学与现代法学的差别、中国古代法学与律学的异同点、中国古代法学到近代为何消亡以及如何对待民国时期的中国法学等6个方面的内容。
【全文】法宝引证码CLI.A.1172705    
  中国目前尚无系统的中国法学史著作,断代的有一些。相对于文学史、哲学史而言,中国法学史研究虽个别已有突破,但总体还较落后。
  中国古代是否有法学?中、日、美大部分学者认为中国古代有法学,但也有部分学者认为中国古代没有法学,它是西方的产物,自近代才传入中国。我认为中国古代有法学。第一,法学是一个历史概念,是不断发展的,古罗马的法学与中世纪的法学就有所不同;第二,从哲学意义上看,法学是一种具有普遍性、特殊性的事物,指导思想是法的哲学,另外还包括法典注释学、研究方法等;第三,法学应有不同的表现形态,大陆法系不同于英美法系,大陆法系的不同国家又会有不同的法学表现形态;第四,法学是一种文化,有低层次的法学,也有高层次的法学,近代法学发展较完善;第五,从法学形态研究古代世界:首先,在法学形态要素中,包括一般要素和必备要素,一般要素指仅反映法学发达、完整程度,千姿百态的法学形态;必备要素指有关法学的论文、著作等,具备必备要素,才认为有法学;其次,法学就是关于法制订、实施等的学问的观点是不正确的,以为有法律不一定有法学,只有具备法学形态的必备要素才可称有法学,法律思想、法哲学只是法学的一个要素、组成部分,由此未必发展成法学;再次,法学形态的要素是变动的,非固定单调模式:古希腊有法哲学、法学思想,却无明显的法学著作;中世纪日本法律解释学发达,法学却并不发达;罗马法学中私法规定较系统,公法学(尤其是刑法学、宪法学、行政法学)较弱,但尚无完整资料证明这一点。由于决定法学形态要素的是该社会的生产方式和相对应的文化类型,因而在世界上可存在多种法学形态。
  因而,由以上各点可推论:第一,中国很早就出现了成文立法;第二,中国古代法典注释学出现较早(隋唐时已很系统第三,中国古代法哲学出现较早(例如“明德慎罚”原则);第四,中国古代法律教育起步早(春秋、战国时已出现);第五,中国古代法律研究方法丰富(逻辑、比较法);第六,中国古代与法律注释学、法哲学相关的部门法研究已开始,如战国时管仲、唐代的白居易有关法律对策的论文。中国不仅存在法学形态的必备要素,也有一般要素,因而中国古代有法学。
  与古罗马、近代西方的法学相比,中国古代法学具有完全不同的面貌;因为法学形态是丰富多彩的,所以不应与古罗马、近代西方简单相比,不能因为法学形态上存在差异就认为中国古代无法学。事实上现代社会才存在完全意义上的法学。罗马法学、中国古代法学都是一种残缺的法学形态,近代西方

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