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【期刊名称】 《黑龙江省政法管理干部学院学报》
区际私法课程设置与教学研究
【作者】 何群【作者单位】 广州大学法学院台湾研究院
【分类】 法律教育【中文关键词】 区际私法;课程设置;教学研究
【文章编码】 1008-7966(2017)05-0152-03【文献标识码】 A
【期刊年份】 2017年【期号】 5
【页码】 152
【摘要】

中国区际私法冲突的复杂性,理论研究得到了一定的重视,但与其理论研究相对应的区际私法课程设置与教学研究,在高等法学本科教育中仍然是一个远远没有得到重视的问题。基于国际私法不能取代区际私法及培养应用型法学本科人才的需要,在高等法学本科院校开设区际私法课程有其必要性。区际私法课程的教学内容包括:区际私法的基本理论与制度;中国的区际私法;区际民商事司法协助及区际民商事诉讼与仲裁。区际私法课程的教学方法应遵循:问题式—互动式—实践式模式;这种教学方法必须与多种教学手段结合运用,才能达到区际私法学课程设置的教学目的。

【全文】法宝引证码CLI.A.1229335    
  历史上,由于国家的联合、合并、复活、兼并,以及国家领土的割让、回归、分裂国家的统一、国家的殖民、委任统治和托管制度、民族自治等原因导致复合法域国家的出现与存在。所谓复合法域国家也称“多法域国家”、“复数法域国家”或“法制不同一国家”,它是指以主权国家为单位,在法律上只有一种法律制度或全国法制统一的国家被称为“单一法域”国家;而如果一个国家内部同时存在两种以上的法律制度或法律体系,则称为“复合法域国家”。
  中国成为一个复合法域国家,是由于“一国二制”的政治构想,1997年香港领土和1999年澳门领土的回归,以及将来台湾领土的和平统一而形成的。复合法域国家内存在区际法律冲突(严格意义上是指区际民商事法律冲突,即区际私法冲突),解决区际法律冲突的法律,我国大陆学者一般称之为区际私法或准国际私法{1}。而对该领域的研究,至少在(20世纪)80年代以前,除我国台湾地区的一些学者稍有研究外,大陆的学者完全没有涉足这个问题{2}12。目前对区际私法或区际私法学的研究,除编著的国际私法教材设专章外,也有论文和专著。但与其理论研究相对应的区际私法课程设置与教学研究,在高等法学本科教育中仍然是一个远远没有得到重视的问题。因此,基于我国的现实,重视法学本科区际私法课程的设置及教学,具有重要的理论与实践意义。
  一、区际私法课程设置的必要性
  涉外民商事法律冲突是国际私法或区际私法产生的前提条件,这里的“涉外”即民商事法律冲突的范围,包括国际与区际两方面,因而,涉外民商事法律冲突含国际民商事法律冲突和区际民商事法律冲突。始于13—14世纪意大利不同城邦(或称城市国家、都市共和国)之间的民商事法律冲突,也即区际私法冲突,而对区际私法冲突或区际民商事法律冲突的解决,学者一般认为以巴托鲁斯为代表的意大利法则区别说的出现,标志着国际私法学这一新兴学科的出现,这实则为区际私法学的出现。可见,国际私法与区际私法的密切关系。
  国际私法作为教育部确定的法学本科教育的核心课程之一,在所有法学本科教育中均作为必修课程开设,而区际私法一般而言,则作为国际私法课程中的一章内容,这一章内容在讲授课程中鉴于总课时数的逐渐减少(以广州大学为例,2004年至今国际私法的总课时数依次为72课时至54课时再到48课时),一般讲授时未能涉及该内容。
  之所以在法学本科教育中增设该课程为特色选修课,基于两点:
  (一)国际私法不能取代区际私法
  从区际私法和国际私法关系的理论与实践而言,虽说有区别说(含国际法区别说与国内法区别说)、相似说或同一说、折中说之别,但各复合法域国家都不否认区际私法和国际私法既有联系又有区别。
  主要联系表现为:国际私法是在区际私法的基础上发展起来的,都以解决民商事法律在空间效力上的冲突或民商事法律的地域适用问题为目的,因而,二者所包含的法律规范主要都是法律适用规范及其适用的制度方面(如识别、反致、公共秩序保留、法律规避、外国法或外法域法律内容的查明等制度)具有相同或相似性;二者的调整对象的性质都是民商事关系,其调整方式都含间接调整方法;在特定条件下,国际私法中冲突规范的适用往往有赖于区际私法的适用,即当一国冲突规范指定某一复合法域国家的法律为某一涉外民商事关系的准据法时,对该准据法的最终确定,就需要借助于该复合法域国家的区际私法的规定{3}42-43。
  主要区别表现为:调整对象的范围不同;法律渊源有所不同;在一些具体规则与制度上也有所不同。以冲突规范结构中的系属为例,区际私法仅指住所地或惯常居所地,而国际私法除此之外还包括国籍,以此相对应的属人法这一系属公式,区际私法仅指住所地法或惯常居所地法,而国际私法除此之外还包括本国法。又如,对公共秩序保留制度,在区际私法中,其适用范围较窄,一般不常适用,而在国际私法中,其适用范围较宽,大陆法系一些国家适用较普遍。不能给市场做人工呼吸
  因此,区际私法和国际私法是两个既有区别又有联系的独立的法律部门,国际私法课程不能包括或取代区际私法课程。
  (二)培养应用型法学本科人才的需要
  应用型法律人才是指能满足社会实践需要、符合法律职业要求,能有效运用法律解决实际问题的专门性人才。应用性是应用型法律人才的根本属性,有效运用法学专业知识解决实际问题的能力是应用型法律人才的核心能力。从课程设置本身而言,应用型法律人才所具备的知识、能力、素质首先要知法、懂法,因而,在课程设置上,合理配置特色专业课程有其必要性。就现行法学教育培养机制下的课程设置而言,各高校法学教育多以教育部公布的法学专业核心课程为主要课程,体现本校特色的法学专业课程没有开设或者开设甚少,导致各高校法学专业教育“千校一面”,失去特色{4}。
  从国家与地缘层面而言,中国出现了前所未有的“一个国家,两种制度,四个法域”的复杂局面。香港与澳门回归祖国近二十年,并且海峡两岸和平交流局面的形成,使得涉港澳特别行政区和台湾地区民商事案件与日俱增,而对涉港澳特别行政区的区际法律冲突问题,我国无论从立法层面,还是司法实践层面还属于探索中,特别是法学本科教育对掌握港澳台三法域相关制度的人才培养还没有得到应有的重视。为此,一些学校如中国政法大学等已率先开设“区际私法”或“涉港澳台区际私法”法学本科特色课程{3},而广州大学在地缘上与港澳特别行政区和台湾地区比邻,民商事交往相比内陆地区而言更加频繁,纠纷的出现与解决更为集中,从培养应用型法学本科人才、更好地服务地区社会经济这一现实而言,开设区际私法作为特色选修课程具有必要性。
  二、区际私法课程的教学内容
  区际私法作为一门特色选修课程,其教学内容如何?目前国内法学院校开设的情况差异大、也没有统编教材,因而,对于开设该门课程的法学本科教学内容也颇具差异。以中国政法大学为例,其课程教学内容共十章,三篇。总论篇含三章,内容包括:区际法律冲突与相关概念、区际法律冲突的特征与种类、区际法律冲突的解决方式、区际法律冲突解决典型模式比较(含美国模式、英联邦国家的模式、德国统一后区际法律冲突协调模式等);区际私法的概念、源流及其与国际私法的理论与实践;区际民商事司法协助的概念范围及适用性的界定。法律适用篇含三章,内容包括:涉港澳特别行政区和台湾地区的区际法律冲突、法律适用概述、法律适用及相关制度的运用。程序篇含四章,内容包括:涉港澳特别行政区和台湾地区的区际民商事法律争议的解决途径概述、及仲裁与诉讼解决涉港澳台区际民商事法律争议等内容{3}1-2。该教材偏重程序,但仍不失为目前根据课程设置有教材出版的较全面、系统的课程教学内容,有一定的参考价值。
  对该教学内容,能否实行“拿来主义”?仍然是一个需要思考的问题。笔者认为,首先复合法域国家的出现与存在历史

  ······

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【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}韩德培.国际私法[M].武汉:武汉大学出版社,1983:52.

{2}黄进.区际冲突法研究[M].上海:学林出版社,1991.

{3}冯霞.涉港澳台区际私法[M].北京:中国政法大学出版社,2012.打遮阳伞就显得很娘

{4}曹昌伟,赵建国.应用型本科院校法律人才培养模式的变革[J].铜陵学院学报,2013,(2).

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