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【期刊名称】 《法学杂志》
论商业行贿罪
【作者】 张建【分类】 刑法分则
【期刊年份】 1996年【期号】 5
【页码】 27
【全文】法宝引证码CLI.A.18272    
  
  全国人大常委会1995年2月28日《关于惩治违反公司法的犯罪的决定》(以下简称《决定》)对公司犯罪作了全面、系统的规定。《决定》作为一部公司刑法,所设立的商业受贿罪、侵占公司财产罪等,填补了现行刑法的立法空白。但是,《决定》却对商业行贿的犯罪行为没有作出明确规定,笔者仅就这一问题谈些看法。
  众所周知,行贿罪在贿赂罪中,同受贿罪相对。在一般情况下,没有行贿罪发生,谈不上受贿罪存在。可谓是刑法理论上所说的对偶性犯罪。对于行贿问题,世界各国规定为刑法调整的范围是属绝大多数,但是在归类方面有着不同的规定。如西班牙的刑法规定,受贿罪与行贿罪归属一类,即为贿赂犯罪。而在泰国刑法北大法宝典中却将受贿罪规定在渎职罪类,将行贿罪规定在妨害公务罪类。行贿罪虽然在各国所规定的罪类中有所不同,但归咎仍是要受到法律之追究。在我国刑事法律的规定中,将行贿罪同受贿罪等归在同种罪类中,即渎职性的贿赂犯罪。从我国刑事法律的理论上讲,尽管行贿的行为本身不是渎职行为,但从一定的对应关系而言,行贿行为与受贿行为是一对孪生的孽子,有着相互依存、紧密联系的关系。受贿与行贿两犯罪在主要的特征上,有些也为相同。如在侵犯的客体方面和主观方面,均是一样的。所以,我国刑法在规定对受贿罪的打击同时,也规定了对行贿罪的相应打击。
  然而,《决定》9条规定:“公司董事、监事或者职工利用职务上的便利,索取或者收受贿赂,数额较大的,处五年以下有期徒刑或者拘役;数额巨大的,处五年以上有期徒刑,可以并处没收财产。”可见,本条文规定中,只是对受贿和索贿的犯罪行为进行刑事法律的处罚,而没有对行贿的犯罪行为作出法律规定。换言之,在公司商业性犯罪中,行贿行为可以不作为犯罪。笔者认为这是毫无道理的,不仅从法理上难以说通,更不符合我国刑法公正性原则,其结果会出现一种不正常的司法状态,即法律只追究受贿者,而不追究具有相同违法特性的行贿者。造成法律面前人人平等的法制原则在刑法调整公司犯罪中的失衡。
  笔者认为,商业行贿罪是指行为人在商务活动中为谋取不正当的利益,给予与发生商事对方公司的工作人员以财物贿赂的行为。其行为的特征是:1.主体应是特定的,即是在发生商务活动中为谋取不正当利益的一方的法人或者自然人。2.主观上是出于故意。行为人就是出于在商业活动中为谋取对自己公司或个人的不正当利益,而故意采用给予他方工作人员的好处费等方式,来买通对方为其能达到不法之目的。3.在客观方面,是行为人通过给予与发生商事对方公

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