查找:                      转第 显示法宝之窗 隐藏相关资料 下载下载 收藏收藏 打印打印 转发转发 小字 小字 大字 大字
【期刊名称】 《甘肃政法学院学报》
跨国网络侵权的法律适用
【英文标题】 On the Application of Law for Internet Tort Conflict
【作者】 贺旭红【作者单位】 北京交通大学
【分类】 国际私法
【中文关键词】 网络侵权;法律适用;侵权行为地;意思自治;最密切联系
【文章编码】 1007—788X(2008)03-0140-04【文献标识码】 A
【期刊年份】 2008年【期号】 3
【页码】 140
【摘要】

网络空间的全球化和虚拟化使得传统涉外侵权法律适用规则受到冲击。在网络环境的侵权领域,僵化地适用传统规则和完全运用新的法律适用规则都是不可取的,根据网络空间的特点对侵权行为地进行重新定义、确立有限意思自治原则及最密切联系原则的运用,并以侵权行为地、当事人住所地、国籍等因素对该原则进行限制,再根据案件的实际情况确定案件的准据法是解决跨国网络侵权案件法律适用问题的有效途径。

【全文】法宝引证码CLI.A.1103653    
  一、问题的提出
  随着信息技术的高速发展,互联网正以惊人的速度和影响力渗透到生活中。网络在给予人们方便和快捷的同时,也带来了一系列的法律问题。网络用户的不断增加,网络内容的不断丰富和扩充,也使得网络纠纷层出不穷,其中,网络侵权纠纷也日渐增多。
  网络侵权是指计算机互联网用户和网络服务提供者通过互联网侵害国家、集体或他人的民事权益而应承担相应民事责任的行为。在这里要强调指出的是,网络中侵权行为的范围有别于传统国际私法中侵权行为的范围。它主要是指侵犯人身权,包括侵犯肖像权、名誉权与隐私权,以及侵犯知识产权,这里的知识产权以著作权和商标权为主,而单独侵犯财产权的行为,在网络侵权的案例中几乎无法找到。
  伴随互联网所具有的全球性特点,网络侵权行为也具有新的全球性特点,一方面由于任何人都可以在任何地方、针对不特定的人实施侵权行为,造成了侵权结果可以在任何地方发生。网络侵权行为的特点使得传统涉外侵权法律适用规范的连结点和管辖权都难以确定,学界的研究多集中在对管辖权的确定及其冲突的解决,本文拟就跨国网络侵权的法律适用问题进行探析:从传统侵权法律适用规则及其价值取向为出发点,分析网络侵权法律适用所面临的问题,提出并论证解决问题的思路及方法。
  二、传统涉外侵权的法律适用规则及其价值取向
  在传统国际私法上,涉外侵权行为准据法的确定规则通常有以下几种:
  1.侵权行为地法。侵权行为地法几乎自13世纪的法则区别说以来,就一直为欧洲各国普遍采用。随后又传到其他国家。侵权行为适用侵权行为地法,可以说是“场所支配行为”这一古老原则的具体化。对行为人追究责任,维护人们的权利平衡,而恰好是在行为地的侵权打破了这种平衡。同时,使用行为地法也是当地公共秩序的要求。至于什么是侵权行为地,当侵权行为和损害不在同一个国家或同一个法域发生时,有不同的理解:一是把侵权行为实施地视为侵权行为地,如德国;一是把损害发生地视为侵权行为地,如美国;一是把侵权行为实施地和损害发生地都视为侵权行为地。{1}
  2.选择适用侵权行为地法或当事人共同属人法。单纯采用侵权行为地法可能会因为侵权行为地的偶然性而不太合理。特别是当事人具有同一国籍或在同一国有住所时更是如此。因此,一些国家采用了选择适用侵权行为地法和当事人共同本国法或共同住所地法的方法。如波兰国际私法及德国法律适用条例的规定。
  3.重叠适用侵权行为地法和法院地法。这种做法在国际上较为普遍。如日本的《日本法例》规定。侵权行为之债适用原因事实发生地法,但是发生在日本国外的侵权行为,如果依日本法不认为是侵权行为,则不适用前款规定;我国《民法通则》146条也采用了重叠适用侵权行为地法和法院地法的做法;英国法院在实践中也坚持重叠适用侵权行为地法和法院地法,但是它是以法院地法为主只参考行为地法,即重叠适用侵权行为地法和法院地法来确定法院管辖权,一旦确定了管辖权,则适用英国法确定当事人的权利义务。
  4.重叠适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法。由于涉外侵权行为的当事人可能来自于同一个国家或者具有共同住所,这时,也应适当考虑当事人本国法或住所地法的规定。所以,有的国家采用重叠适用侵权行为地法、法院地法和当事人共同属人法。
  上述涉外侵权行为准据法的确定规则,之所以一直为多数国家的立法及司法实践所采用,其根本原因是这些规则符合了冲突法的价值追求:法律关系的本质是公平、合理,它不取决于法律的内容,相反,力求实现法律关系的公平、合理当是一般法律的价值追求。冲突法的价值追求即是在调整超法域利益关系时再现其公平、合理的本质,又到人类整体有序。{2}但是,随着信息技术的发展,网络侵权所具有的特点动摇了传统的法律适用规则对冲突法价值的追求,换言之,网络对传统涉外侵权法律适用规则的冲击要求重新定义网络环境下的新的法律适用规则,以符合冲突法的价值追求在网络侵权法律适用中的要求。
  三、网络对传统涉外侵权法律适用规则的冲击小词儿都挺能整
  网络空间是目前国际社会对网络所带来的为人们提供各种信息的活动场所,对相对独立的信息传播与存储的称谓。其特征主要有三个,即客观性、全球性和管理的非中心化。{3}网络空间的种种特殊性对传统侵权法律适用规则产生很大的冲击:
  1.网络空间使得侵权行为地成为不确定的连结因素。在互联网案件中,由于互联网的全球性特征,加上信息的上传和下载可以在任何地方完成,该侵权信息可能被全世界的人所阅读,给人的感觉就是侵权行为发生地模糊,损害结果地则遍布世界各地。法律适用的连结点一般应具备两个条件:一是该因素自身有时间和空间上的相对稳定性,二是该因素与侵权行为之间存在着紧密的关联度。…传统的法律适用基础就满足了这两个条件,但在互联网环境下,传统的确定涉外侵权行为法律适用地基本规则“侵权行为地”受到了挑战,无论是侵权行为发生地还是损害结果发生地都很难确定。
  2.网络空间使得当事人的国籍、住所的确定受到挑战。在网络空间中,由于其本身速度快、覆盖面广,使得人们很难确定其与物理空间的联系。由于网络是一种面向任何国家和任何人开放的一种独立自主的空间,在这一虚拟空间中,地域将不再具有实质的意义。现有的技术并不能有效地定位网上活动人员所处的位置。就网络空间中的活动者而言,他根本无视网络外地理边界的存在,一旦上网,他对自己所“进入”和“访问”的网址是明确的,用户在上网时并不被要求确认其身份,因此,很难确定当事人的国籍和住所。而国籍国法和住所地法是传统涉外侵权在当事人具有相同国籍或相同住所的情况下的主要的法律适用规则。
  3.网络空间使得法院行使管辖权的依据难以确定,从而影响法院地法的适用。传统的确定法院行使管辖权的主要依据是侵权行为地和被告住所地。网络空间的全球性使司法管辖区域的界限变得模糊。就某一特定的法院而言,它的管辖区域是确定的,有着明确的地理边界、国界,或称物理空间。网络空间本身则无边界可言,它是一个全球性的系统,无法将它像物理空间那样分割成许多领域,分割也毫无意义,它与物理空间不具有一一对应的关系。网络环境下侵权行为地和被告住所地的不确定性,使得行使管辖权的法院难以确定,进而影响传统侵权法律适用规则法院地法的适用。
  基于上述,网络对传统涉外侵权法律适用规则的冲击已是客观存在,固守传统的法律适用规则来应对网络空间的新问题已不可能,但这并不意味着可以简单完全抛弃传统的适用规则,而是应当基于网络空间的特点对传统的适用规则进行重新定义和进一步发展。
  四、跨国网络侵权法律适用规则的确定
  传统的侵权行为的法律适用规则之所以有长久而广泛的生命力,除了连结因素自身有时间和空间上的相对稳定性,以及与侵权行为之间存在着一定的关联度外,根本的原因是它们在很大程度上符合冲突法的价值导向:不断追求更高、更大范围的和谐、有序、协调的价值实现,{5}基于网络的特点,如何对传统的法律适用规则进行扬弃,如何发展新的法律适用规则,成为国际私法学必须面对和解决的主要问题之一。
  1.传统侵权行为地在网络空间的重新定义。传统侵权行为地包括侵权行为实施地及侵权结果发生地,网络空间是一个整体,相对于地理空间而言,是虚拟的,无法在物理上将侵权行为地定下来。因此,必须为网络侵权行为地的确认规定具体可供操作的标

  ······

法宝用户,请登录后查看全部内容。
还不是用户?点击单篇购买;单位用户可在线填写“申请试用表”申请试用或直接致电400-810-8266成为法宝付费用户。
【注释】                                                                                                     
【参考文献】

{1}林欣,李琼英.国际私法理论诸问题研究(M).北京:中国人民大学出版社,1996:147.

{2}{5}{8}沈娟.冲突法及其价值导向(M).北京:中国政法大学出版社.2002:131,130,114.

{3}焦彦,董晓龙.网络侵权案件地域管辖确定问题研究(J).科技与法律,2006(1).小词儿都挺能整

{4}郑成思.知识产权文丛(1)(M).北京:中国政法大学出版社,1999:264.

{6}蒋志培,张辉.加强对网络环境下著作权的司法保护——谈最高法院网络著作权案件适用法律的司法解释(J).著作权,2001(1).

{7}赵相林.国际私法(M).北京:中国政法大学出版社,2005:304.

©北大法宝:(www.pkulaw.cn)专业提供法律信息、法学知识和法律软件领域各类解决方案。北大法宝为您提供丰富的参考资料,正式引用法规条文时请与标准文本核对
欢迎查看所有产品和服务。法宝快讯:如何快速找到您需要的检索结果?    法宝V5有何新特色?
扫码阅读
本篇【法宝引证码CLI.A.1103653      关注法宝动态:  

法宝联想
【相似文献】
【作者其他文献】

热门视频更多